Что нужно делать компании клиенту чтобы не нарваться на недобросовестных поставщиков

Инициативы в сфере закупок, с одной стороны, направлены на поддержку бизнеса, с другой же — дают заказчикам определенные послабления. 

К примеру, список оснований для закупок у единственного поставщика значительно расширен. Это значит, что определенные заказчики могут не проводить тендер, а выбрать нужного им подрядчика и заключить контракт напрямую. Тем более что по 223-ФЗ включенные в санкционный список заказчики не обязаны публиковать свои закупки в ЕИС. 

Чтобы обезопасить себя, давайте рассмотрим этапы, на которых заказчики могут избавляться от «лишних поставщиков». 

Зачем заказчики отсеивают поставщиков

Необходимо понимать, что не всегда в таких случаях преследуется корыстная цель. Иногда дело в элементарной бессознательной ошибке. 

• К примеру, заказчик скопировал техзадание из интернета и разместил его в закупке, а в нем оказались не те требования. В итоге, часть поставщиков не подошла по ТЗ.
• Другое дело — сознательный выбор. Заказчик специально подгоняет ТЗ под определенного подрядчика, чтобы тот выиграл торги. 

Кроме того, заказчик может намеренно усложнять задание, чтобы выбрать лучшего поставщика — того, кто тщательно изучит документацию.

Если сравнивать закупки по 44-ФЗ и 223-ФЗ, у вторых гораздо больше проблемных этапов. Причина в том, что тендеры по 44-ФЗ жестко регламентированы, а в 223-ФЗ положение о закупке заказчик разрабатывает самостоятельно. 

На основе своего положения заказчик составляет документацию закупки.

Проблемные этапы закупок

Давайте разберем подробно, на каких этапах заказчик может отсеивать поставщиков и что в таком случае может предпринять бизнес. 

Читайте по теме:

Участие в закупках в 2022 году — что необходимо знать бизнесу

Публикация плана закупок

Заказчик публикует план закупок в ЕИС — это документ, в котором отражаются все планируемые тендеры в течение определенного периода.

К примеру, по 223-ФЗ компании размещают закупочный план минимум на год. Поставщики могут с ним ознакомиться, выбрать для себя подходящий тендер и спокойно к нему подготовиться.

Нужно учитывать, что заказчик имеет право вносить изменения в этот план, таким образом, может скорректировать сроки проведения или другие условия. 

Повлиять на этот процесс поставщик не может. Остается только следить за изменениями в ЕИС. Мы рекомендуем отслеживать планируемые тендеры определенного заказчика не в закупочном плане, а в поиске ЕИС или на электронных торговых площадках.

Выбор начальной максимальной цены контракта (НМЦК)

На данном этапе заказчик также может случайно или специально отсеивать поставщиков. 

Пример: заказчик изначально неправильно рассчитал НМЦК и на этапе исполнения работ просит выигравшую тендер фирму снизить цену, обосновывая это своей ошибкой. 

Как поступить? Если вы не согласны с новыми условиями, а заказчик стоит на своем, вы можете подать в суд. В этом случае он будет на стороне поставщика, поскольку у заказчика было достаточно времени рассчитать цену до подписания договора. 

Стоит обратить внимание на изменения в сфере законодательства, которые произошли в марте этого года.

Другой пример: заказчик намеренно завысил НМЦК, опираясь на конкретное коммерческое предложение одного из поставщиков. В ходе аукциона фирма снизила ценовое предложение на 50% и выиграла. Изначально КП было значительно завышено. 

Что делать? Если ваша компания проиграла и вы заметили сговор заказчика с определенной фирмой, вы можете подать жалобу в ФАС или Прокуратуру.

Выбор способа закупки

Конечно, чаще всего потенциальные подрядчики отсеиваются в закупках у единственного поставщика. Это способ, который позволяет не проводить торги, а контракт отдать понравившейся компании. 

Есть определенные ограничения:

1. Сумма одной закупки в рамках 44-ФЗ не должна превышать 600 тыс. руб. 
2. Если сделка по покупке товара (работы, услуги так закупить нельзя) проходит на электронной торговой площадке, то не более трех млн руб. 

Годовой объем таких закупок ограничен суммой до двух млн руб. или долей совокупного годового объема заказчика (до 10%, но не более 50 млн в год). Напомню, что появились новые основания для закупок у единственного поставщика, в частности в сфере медицины лимиты расширены. 

Заказчик может сознательно «дробить» свои закупки на более мелкие, чтобы не проводить конкурентные тендеры. Но такие ситуации, как правило, вызывают пристальное внимание контролирующих органов.

Еще один способ — маскировка закупки под сбор коммерческих предложений. Поставщики не хотят тратить время и дополнительные ресурсы на участие в таких процедурах — и таким образом выигрывает одна, нужная заказчику фирма.

Квалификационный отбор тоже опасен. Здесь выбираются две-три компании по определенным требованиям. Изначально они могут быть сформированы под определенных поставщиков. 

К примеру, заказчик требует, чтобы поставщик владел ровно четырьмя производственными площадками.

Что можно сделать? Если вы не уверены в своих силах и впервые участвуете в закупках, избегайте этих способов. Они более сложные и у заказчика большое поле для маневра. В любом случае, если вы подозреваете сговор, это повод направить жалобу в ФАС. 

Избыточные требования 

Это может касаться опыта работы, финансового состояния компании. 

Кроме того, странные требования могут устанавливаться к объекту закупки — самому товару.

Как это происходит на деле? Например, заказчик сознательно делает сложную техническую документацию, чтобы поставщики ошиблись: просит указать соответствие ГОСТу, но проставить значение нужно самостоятельно. 

Как поступить? Если у вас возникли вопросы по техзаданию, сделайте запрос разъяснений — это инструмент, который позволяет уточнить у заказчика все непонятные моменты. 

Если это не сработает, направьте жалобу в ФАС. 

Рекомендуем после заполнения технической документации отдать документ на проверку ИТ-специалисту, если участвуете в закупке ИТ-товаров, работ, услуг. Это позволит избежать технических ошибок в таблице и, возможно, вовремя обнаружить предполагаемый сговор. 

Публикация закупки в ЕИС

Заказчик может намеренно скрыть закупку, например, указав другой классификатор товара. В результате тендер найдет только нужный ему поставщик.

Однако сегодня такие ситуации встречаются все реже, так как в ЕИС и на электронных площадках-поисковиках закупок совершенствуют системы поиска.

Помним, что компании по 223-ФЗ, попавшие под санкции, теперь могут не размещать свои закупки в ЕИС. Эта мера была введена, чтобы партнеры, с которыми они работают, не попали под санкции.

Здесь поставщик не может повлиять на исход ситуации. 

Анализ заявок участников

Здесь тоже есть свои хитрости.

К примеру, заказчик просит подтвердить опыт, но не указывает, какие контракты нужно указать в качестве примера. Вы подтверждаете опыт, а оказывается, что нужно было представить портфолио с определенными проектами, вашу заявку отклоняют. 

Чаще всего такие ситуации встречаются в коммерческих тендерах. В данном случае закон на вашей стороне, вы можете обратиться в ФАС. Если заказчик не предъявляет особых требований к портфолио, вы можете подтвердить опыт любыми проектами.

Выбор победителя тендера

Здесь отсеивание поставщиков может осуществляться в процессе сговора заказчика и трех компаний. 

К примеру, в самих торгах подставные фирмы очень сильно снижают цену, и в тендере побеждает одна из таких компаний. 

Затем выясняется, что по каким-то параметрам первая и вторая (которая тоже является подставной) фирмы не подходят, и победителем становится компания с адекватным ценовым предложением, которая заняла в торгах третье место.

Если вы заметили такую схему, это повод обратиться с жалобой в ФАС. Главное — зафиксировать все действия недобросовестных участников — сделать скриншоты. 

Читайте также: 

Бизнес в новой реальности и работа с зарубежными поставщиками — что изменилось в правилах торговли

Ищем поставщика дефицитных товаров в кризис — инструкция

Заключение контракта 

Казалось бы, что этот последний этап не имеет подводных камней. Ведь вы уже выиграли тендер, дело осталось за малым. Но здесь тоже есть свои хитрости. 

К примеру, заказчик в рамках №44-ФЗ может не публиковать в сроки итоговый протокол. На публикацию ему дается три рабочих дня после проведения торгов.

Заказчик может по факту не высылать проект контракта, а вам говорить, что все направил. На отправку ему дается два рабочих дня с даты публикации протокола.

Если заказчик увиливает от подписания контракта, вы можете обратиться в Прокуратуру, ФАС.

Вывод

Сложности могут встретиться на любом из этапов. Главное обращать внимание на детали, они позволят вовремя обнаружить сговор. 

Если понимаете, что ваши права нарушаются, не бойтесь подавать жалобы в ФАС. Практика показывает, что торги могут быть аннулированы и проведены во второй раз.

Напоследок несколько советов поставщикам:

• Все договоренности с заказчиком фиксируйте в письменной виде. Устные договоренности не помогут собрать доказательную базу.
• Заранее подумайте об обеспечении исполнения контракта. 

Понадобится ли вам независимая гарантия или вы сможете обеспечить исполнение деньгами? На получение независимой гарантии нужно время, а в случае победы нужно предоставить ее на этапе подписания контракта.

• Перед подачей заявки внимательно изучите документацию тендера.

Проанализируйте: соответствует ли ваш товар заявленным характеристиками, устраивает ли вас цена, сроки поставки и до какой цены вы готовы торговаться на аукционе?

• Перед участием в торгах внимательно изучите заказчика: сколько у него отмененных закупок, как часто он проводит тендеры и есть ли у него судебные дела.

Фото на обложке: LeonidKos/Shutterstock

Как защититься от недобросовестных поставщиков

25.06.2015

Автор: Бусарова Е.М. 

Одной из целей регулирования 223-ФЗ является создание условий для своевременного и полного удовлетворения потребностей юридических лиц, указанных в ч.2 ст. 1 настоящего закона, в товарах, работах, услугах с необходимыми показателями цены, качества и надежности. При этом заказчики не всегда своевременно и полно удовлетворяют свои производственные потребности. Всему виной недобросовестные, ненадежные поставщики, с которыми были заключены договоры по итогам закупок.

Для заказчика на первом плане всегда предмет закупки. При этом победителями закупок могут стать любые участники (в т.ч. из других регионов), отвечающие всем требованиям закупочной документации, предложившие наилучшие условия исполнения договора. Несмотря на то, что закон о закупках действует уже достаточно долго, заказчики не застрахованы от вероятности «нарваться» на недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей). Заключение договора, к сожалению, еще не означает, что закупщик получит необходимый товар (работы, услуги) надлежащего качества в установленные документацией сроки.

Для того чтобы максимально защитить себя от ненадежных партнеров, заказчик может предпринять ряд мер, направленных на качественное улучшение собственного закупочного процесса и его оптимизацию. В противном случае организатор закупок рискует подорвать производственную деятельность своего предприятия, неся при этом существенные убытки, а также подвести своих деловых партнеров.

Реестр недобросовестных поставщиков

В соответствии со ст. 5 закона №223-ФЗ в реестр недобросовестных поставщиков (далее – РНП) включаются сведения об участниках закупки, которые уклонились от заключения договора, а также о поставщиках, с которыми договоры по решению суда расторгнуты в связи с существенным нарушением ими условий договоров. Ведение РНП возложено на ФАСРоссии, которая размещает информацию в реестре недобросовестных поставщиков в соответствии с действующим законодательством с учетом требований о защите государственной тайны. Те сведения, которые направляет заказчик в ФАС для записи в РНП, проверяются антимонопольным органом, если будет отсутствовать нужная информация, ФАС направляет уведомление о необходимости предоставления антимонопольному органу требуемых сведений в течение 3 рабочих дней с того дня, когда организатором закупки было получено уведомление о предоставлении данных от контролирующего органа. После проверки данные о поставщике (исполнителе, подрядчике) включаются в РНП в течение 3 рабочих дней, при этом заводится реестровая запись. Информация включается в РНП на 2 года.

Попадание поставщиков (исполнителей, подрядчиков) в такой «черный список» не позволяет им должным образом функционировать на рынке закупок по 223-ФЗ, поскольку согласно п. 7. ст. 3 Закона у заказчика есть право (не обязанность) включить в закупочную документацию требование об отсутствии сведений об участниках закупки в РНП. В тех случаях, когда для осуществления определенных видов деятельности требуется лицензия или допуск саморегулируемой организации, включение в РНП особенно затруднит работу таким участникам на период двухлетней изоляции. В настоящий момент у заказчика есть возможность при формировании извещения о предстоящей закупке на официальном сайте в разделе «требования к участникам закупки» ставить отметку о том, что поставщик не находится в реестре недобросовестных поставщиков. В последующем при составлении протоколов закупочной процедуры сайтом автоматически будет проводиться проверка наличия информации об участниках закупки в РНП.

Участники закупочного процесса, которые заботятся о своей деловой репутации надежного партнера, должны серьезным образом подойти к вопросу об участии в той или иной закупочной процедуре, детально обдумав свои действия, в случае признания его победителем и заключения договора.

Рекомендации поставщикам (подрядчикам, исполнителям):

• следует подписывать договор по итогам процедуры в установленные закупочной документацией сроки (например: срок передачи договора от заказчика участнику, с которым заключается договор, не должен превышать 7 рабочих дней со дня размещения на официальном сайте итогового протокола, срок подписания договора победителем не должен превышать 10 дней со дня передачи договора от заказчика выигравшему лицу).
• перед тем как подать заявку на участие, следует объективно оценить свои производственные силы и возможности для того чтобы своевременно обеспечить заказчика нужным товаром (работами, услугами) во избежание возможных проблем в дальнейшем, которые могут возникнуть на стадии заключения или исполнения договора, поскольку участие в закупке предполагает определенный риск наступления неблагоприятных последствий, предусмотренных 223-ФЗ.

• в случае рассмотрения контролирующим органом вопроса о включении сведений об участнике закупке в РНП по причине его уклонения от подписания договора, необходимо подробно указать обстоятельства, которые помешали этому, если таковые имелись.

Сведения о недобросовестных поставщиках доступны каждому без взимания платы (для ознакомления на официальном сайте закупок с помощью параметров поиска (вкладка «реестры» , далее «реестр недобросовестных поставщиков» , где необходимо ввести сведений о лице — ИНН, наименование). Стоит также отметить, что реестровая запись о недобросовестном поставщике может быть удалена из РНП уполномоченным органом в случае, когда решение суда о расторжении договора, которое стало поводом для добавления сведений о поставщике в РНП, было отменено в порядке, установленном действующим законодательством. Данный правовой институт закупок (предусмотренный как ФЗ № 223, так и ФЗ № 44) защищает права не только заказчиков, но и тех добросовестных поставщиков (исполнителей, подрядчиков), которые готовы и могли бы поставить (оказать, выполнить) необходимый товар (работы, услуги) качественно и в срок, то есть РНП выступает неким «фильтром» закупочной деятельности в целом, обеспечивая развитие добросовестной конкуренции и способствующий развитию надежных продуктивных деловых связей между заказчиком и поставщиком. Слаженность и оперативность включения сведений в РНП обеспечивают сами заказчики, поскольку за непредставление или несвоевременное представление данных о недобросовестных поставщиках (исполнителях, подрядчиках), либо предоставление заведомо ложной информации о недобросовестных поставщиках в ФАС России в соответствии с КоАП РФ предусмотрена административная ответственность в виде штрафа.

Требования к участникам закупки

В ФЗ № 223 прописаны общие принципы закупок товаров, работ и услуг, лежащие в основе всего закупочного процесса, а также основополагающие требования к закупкам, которым должен следовать заказчик. Что касается участников закупок, то ФЗ №223 не содержит конкретных обязательных требований, которые предъявляются к потенциальным поставщикам, подрядчикам или исполнителям, предоставляя заказчику право устанавливать данные требования самостоятельно при условии их измеримости (однако, согласно ст. 3 ФЗ № 223, организатор закупок вправе установить требование об отсутствии данных об участниках закупок в РНП, предусмотренным вышеназванным законом и (или) в РНП, предусмотренным ФЗ № 44). Организатору закупок нельзя создавать какие-либо преимущественные условия определенным участникам закупки, путем установления завышенных требований, соответствовать которым могут не все претенденты, а также смягчать заявленные требования для конкретных участников, с которыми, к примеру, в прошлом у заказчика складывалось успешное деловое сотрудничество.

Ст. 4 Закона о закупках предусматривает, что кроме требований к участникам закупки, закупочная документация должна включать в себя также перечень документов, которые предоставляют претенденты, чтобы подтвердить заявленные требования заказчика (какие конкретно документы ФЗ № 223 также не устанавливает). Те требования, которые не содержатся в закупочной документации, не допускается предъявлять к участникам закупки, такие действия заказчика могут быть признаны уполномоченным органом неправомерными.

Требования к участникам формируются организатором закупки в соответствии с положением о закупке. Согласно 223-ФЗ и закону «О защите конкуренции» установленные заказчиком требования относятся в равной степени ко всем участникам. Заказчик самостоятельно устанавливает требования к участникам закупочных процедур, указывая их в положении и закупочной документации.

Принципы закупок унифицируют характер действия норм 223-ФЗ на отношения, складывающиеся в процессе осуществления закупок, устанавливают определенные рамки, за пределы которых не должен выходить закупщик во избежание наступления для него негативных правовых последствий. Одним из принципов 223-ФЗ является отсутствие ограничения допуска к участию в закупке путем установления неизмеряемых требований к участникам закупки (т.е., важно, чтобы они были обоснованными и измеряемыми).

При формировании закупочной документации заказчику не стоит указывать неточные, неконкретные, неопределенные требования к претендентам, которые нельзя подтвердить документально и нельзя отнести в равной степени ко всем участникам закупки. В данной ситуации потенциальным поставщикам не ясно, что конкретно от них требуется, какие документы следует предоставить (как показывает практика, это относится к таким требованиям, как деловая репутация, опыт работы, наличие квалифицированного персонала и др.). Насколько допустимо установление заказчиком такого требования, как опыт работы, в каждой конкретной ситуации определяют уполномоченные органы с учетом всех обстоятельств дела. Немало примеров, когда антимонопольный орган считает правомерным наличие такого требования (решение Санкт-Петербургского УФАС России № Т10-120/12 от 14.06.2012г.)

Суды зачастую в таких зачастую также считают допустимым наличия такого требования как опыт выполнения аналогичных работ (оказания услуг) или поставки товара. Свою позицию судьи аргументируют исходя из функциональных, технических характеристик товара (работ или услуг) особенностей выполняемых работ, требований, которые предъявляется к их безопасности и пр.

Практике известны также случаи, когда установление заказчиком требования о наличии опыта выполнения аналогичных предмету закупки работ (услуг, поставок товара) в определенном временном периоде неправомерно.

При проведении закупочного процесса заказчику следует исходить из того, что именно будет закупаться, для того чтобы объективно и обоснованно установить необходимые требования к участникам закупки (т.е. между предметом закупки и требованиями должна быть четкая взаимосвязь).

Во избежание произвола и необоснованности при установлении требований к участникам заказчик должен:

• руководствоваться принципами 223-ФЗ, а также закона №135-ФЗ «О защите конкуренции»;
• учитывать особенности закупаемого товара, работ или услуг;
• указать, какие документы будут подтверждать то или иное требование.

План закупок и техническое задание

В соответствии с ч. 2 ст. 4 закона о закупках закупочный процесс должен осуществляться в соответствии с планом закупки товаров, работ, услуг. От того, насколько грамотно будет составлен план, во многом зависит дальнейшее снабжение организации нужным товаром.

При составлении плана заказчику необходимо:

• учитывать специфику работы своего предприятия и его финансовые возможности;
• рассчитать объемы товаров, работ, услуг, которые в обязательном порядке понадобятся заказчику, а также возможное непредвиденное использование тех или иных товаров;
• проводить мониторинг рынка товаров, работ, услуг, следить за ценами.

Потенциальные поставщики, изучив позиции плана закупок, могут определить, когда именно заказчику понадобится конкретный товар (работа или услуги), для того, чтобы в будущем принять участие закупке и предоставить необходимую продукцию, т.е. своевременно и полно удовлетворить нужды закупщика с необходимыми показателями цены и качества. Участнику закупки, сопоставившему нужды заказчика и собственные производственные возможности, во избежание неблагоприятных правовых последствий, не следует рисковать и принимать участие в закупочной процедуре, если не представляется возможным своевременное и качественное обеспечение заказчика нужной продукцией.

Чем больше претендентов примут участие в закупке, тем выше вероятность того, что заказчик приобретет нужный для него товар (работы или услуги) на наиболее выгодных условиях.

Важной частью любой закупочной документации является техническое задание (далее – ТЗ), в котором указаны характеристики и требования нужного заказчику товара (работ, услуг). Термин «Техническое задание» является не единственно возможным для обозначения раздела, где описаны требования к товару, работам и услугам, однако его можно назвать наиболее распространенным среди заказчиков. ТЗ должно составляться с соблюдением действующего законодательства, отвечая также собственным интересам организатора закупки. Если закупщик сформирует ТЗ неточно, неверно, он рискует не получить необходимую качественную продукцию в нужные сроки. ТЗ, которое содержит чересчур высокие требования, затруднит подачу заявок участниками закупки, так как они не смогут удовлетворить потребности заказчика.

При формировании требований к закупаемым товарам, работам, услугам следует соблюдать следующее:

• устанавливаемые требования должны быть понятными и полными, обеспечивать четкое и однозначное изложение;
• требования должны быть ориентированы на приобретение качественных товаров (работ, услуг), имеющих необходимые заказчику потребительские свойства и технические характеристики;
• должны учитываться действующие на момент закупки требования, предъявляемые законодательством РФ по видам товаров об обязательной сертификации;
• устанавливаемые требования к предмету закупки должны, по возможности, обеспечивать представление участниками закупки предложений о поставке инновационных товаров и энергосберегающих технологий.

Если заказчик халатно отнесется к формированию технического задания, указав в нем общие черты закупаемого товара, без описания его качественных и количественных характеристик, он рискует не получить необходимую продукцию. К примеру, после завершения закупочной процедуры на поставку щебня, на стадии заключения договора выяснится, что у поставщика нет в наличии щебня нужной фракции для заказчика, сведения о которой отсутствовали в ТЗ.

Немаловажным пунктом ТЗ является порядок оплаты. Платеж завершает, как правило, отношения между заказчиком и поставщиком (подрядчиком, исполнителем), связанные с взаиморасчетами (условие оплаты также следует отразить и в проекте договора, являющемся неотъемлемой частью закупочной документации). При формировании условий, касающихся платежа, заказчику следует определится с валютой, сроком, способом оплаты и формой расчетов. Закупщик может предусмотреть следующие способы оплаты:

• по факту поставки товара (отдельной партии или всего объема товара), после передачи продукции заказчику (выполнения работ, оказания услуг), и оформления необходимых документов, заказчик производит оплату – классический вариант оплаты.
• с отсрочкой платежа (перенесение платежа на определенный срок. Также стоит определить момент предоставления отсрочки, например, по факту поставки товара и представления документов на оплату с отсрочкой платежа 10 банковских дней от даты поставки каждой партии товара). Тогда заказчик не потеряет собственные денежные средства в случае уклонения поставщика от поставки, оплата произойдет только после того, как товар будет передан ему поставщиком. Период отсрочки можно использовать в качестве критерия оценки заявок – чем больше срок перенесения платежа, тем больше баллов получает участник. Не каждый поставщик готов предоставить отсрочку платежа, так как если все контрагенты будут работать по такой системе, у него могут возникнуть финансовые трудности.
• cтопроцентная предоплата (вся стоимость уплачивается заказчиком до поставки товара, выполнения работ или оказания услуг). Закупщики могут использовать любые формы оплаты, однако по возможности 100% предоплату не стоит применять: если поставщик окажется ненадежным, могут возникнуть затруднения связанные с поставкой товара или возвращением денежных средств, уплаченных ранее.
• с авансом. В данной ситуации заказчик, авансируя, к примеру, поставку товара, проплачивает часть суммы будущего платежа. Стоит определить размер аванса именно такой суммой, которая будет находиться у поставщика до выполнения им своих обязательств по договору.

Обеспечительные меры

Заказчик вправе предусмотреть в положении о закупке и в закупочной документации обеспечительные меры при подаче заявки и (или) исполнении обязательств договора (ст. 329 ГК РФ содержит следующие способы обеспечения: неустойка, залог, удержание вещи должника, поручительство, независимая гарантия, задаток, обеспечительный платеж и иные способы, предусмотренными законом или договором). В законе о закупках нет детального описания того, как применять обеспечительные меры, организатор закупки должен прописать случаи и порядок их применения и реализации. Какой именно способ обеспечения выбрать, заказчик решает самостоятельно. Применение обеспечительных мер при работе с 223-ФЗ является правом организатора закупок, а не обязанностью. Любой способ обеспечения, не противоречащий нормам действующего законодательства, подробным образом отраженный в Положении и закупочной документации, может быть использован закупщиком в конкретной закупки товаров, работ и услуг.

Участник закупочных процедур, предоставляя обеспечительные меры при подаче заявок и (или) исполнении договорных обязательств согласно установленному заказчиком порядку, подтверждает свое намерение принять участие в закупочной процедуре, осознает значимость своих действий, так как в случае признания его победителем закупки с ним будет заключен договор, который он должен будет исполнить. Для тех участников, кто серьезно намерен участвовать в закупочной процедуре, обеспечительные меры, как правило, не являются препятствием. Выполняя условия заказчика, претенденты подтверждают свою надежность и устойчивое финансовое положение, а также готовность подписать договор с заказчиком в случае победы.

Заказчикам же следует устанавливать приемлемые меры обеспечения согласно действующему законодательству, не допуская дискриминации участников. Насколько целесообразно применение тех или иных обеспечительных мер при проведении закупок, заказчик определяет в каждом конкретном случае.

Электронные закупки

В настоящее время многие заказчики предпочитают электронные закупки, которые постепенно вытесняют «бумажные», однако выбор вида закупочных процедур всегда остается за заказчиком (кроме случаев, предусмотренных Постановлением Правительства №616). Поставщики (подрядчики, исполнители), заинтересованные в развитии своего предприятия, активно работают на электронных торговых площадках.

Плюсы электронных закупок:

• высокий уровень взаимодействия между организатором закупки и ее участниками
• экономия времени и средств на проведение закупки
• большой выбор коммерческих предложений
• непредвзятое отношение ко всем участникам закупок формирует у поставщиков серьезный подход к участию в закупке
• возможность оценить современный рынок товаров, работ, услуг (на ЭТП работает большое число организаций, создается определенная база предложений для заказчика).

Таким образом, при осуществлении закупок в электронной форме на электронной площадке риск попасть на недобросовестного поставщика снижается.

Предквалификационный отбор и закупочная комиссия

Для того чтобы дополнительно обезопасить себя от ненадёжных участников, заказчик вправе провести предквалификационный отбор (это должно быть указано в положении о закупке), однако, данную процедуру нельзя расценивать как самостоятельную закупку, по итогам которой заказчик заключает договор с победителем. Предквалификационный отбор – вспомогательный, дополнительный механизм закупочной деятельности. Данная процедура отбора открытая, в ней могут принять участие любые заинтересованные лица. Если заказчику необходимо приобрести товары (услуги, работы) с высокосложножным или специализированным характером (например, строительные работы), которые могут поставить или выполнить не все поставщики, а только ограниченное число лиц, имеет смысл провести предквалификационный отбор (среди участников заказчик определяет лучших (количество прописывается в предквалификационной документации), далее формируется перечень квалифицированных участников на определенный заказчиком срок. В течение этого периода времени среди данных участников заказчик будет проводить закупки).

С помощью предквалификационного отбора:

• снижается возможность неисполнения договора поставщиком (исполнителем, подрядчиком), так как при осуществлении отбора, среди претендентов отбираются наиболее подходящие, надежные участники для дальнейших закупок).
• обеспечивается повышение гласности закупки (принять участие в предквалификационном отборе может любой поставщик (подрядчик, исполнитель), желающий обеспечить заказчика необходимым товаром, работами или услугами, в дальнейшем среди отобранных претендентов заказчиком будут проводиться закупочные процедуры).
• развивается добросовестная конкуренция (чтобы выиграть в закупочной процедуре, участнику необходимо для начала пройти предквалификационный отбор, подтвердив тем самым свое соответствие указанным закупщиком требованиям, в том случае, если предложенные условия окажутся наилучшими, такой участник становится победителем закупки и с ним заключается договор)
• эффективно используются денежные средства заказчика.

Закон о закупках не содержит нормы, которая обязывала бы заказчика формировать какую-либо комиссию при осуществлении закупочного процесса в целях принятия решения. Однако закупщик следует также нормам ГК РФ, который в свою очередь говорит, что конкурсная комиссия заранее назначается организатором торгов (ч.4 ст. 447), т.е. создание комиссии – обязанность заказчика (все вопросы, связанные с ее образованием заказчик решает самостоятельно).

Работа комиссии достаточно ответственна – от того, насколько грамотно и четко будет проходить рассмотрение и оценка заявок, будет зависеть конечный результат закупки. В состав заявки должны входить документы, с помощью которых заказчик сможет должным образом оценить участника как поставщика необходимого товара (например, учредительные документы, выписка ЕГРЮЛ, заполненная заявка и анкета установленной заказчиком формы, справку об исполнении налогоплательщиком своих обязанностей по уплате налогов, сборов страховых взносов, пеней и налоговых санкций, паспорт качества, сертификат соответствия, документ, подтверждающий полномочия лица на осуществлении действий от имени участника закупки юрид. лица и др.). Возможны ситуации, когда в состав заявок недобросовестные поставщики могут включить ложные сведения, которые не все могут заметить. Необходимо сопоставить все сведения, представленные участниками с установленными требования заказчика.

Закупочная комиссия:

• рассматривает, оценивает и сопоставляет предложения участников, их квалификационные данные, признает их соответствующими или несоответствующими требованиям закупочной документации;
• принимает решения о выборе участника для заключения с ним договора, а также об отклонении отдельных или всех заявок и предложений по основаниям, предусмотренным положением о закупке.

Закупочная комиссия имеет право привлекать экспертов для разрешения возникающих при осуществлении ее деятельности спорных моментов, требующих специальных знаний и навыков (о чем следует указать в Положении).

Подводя итоги вышесказанного, можно сделать вывод, что любой заказчик может столкнуться с недобросовестными участниками закупок, однако, чтобы минимизировать возникновение подобных ситуаций, ему следует предпринять меры, способствующие качественному улучшению закупочного процесса, особое внимание уделить требованиям к участникам, техническому заданию, обеспечительным мерам, порядку рассмотрения заявок, а также возможности проведения закупок в электронном виде с помощью ЭТП. 

Участие в госзакупках открывает для бизнеса хорошие перспективы: прибыльные сделки, стабильный поток заказов, полезные связи, формирование репутации надёжного поставщика. Но всё это можно потерять, попав в реестр недобросовестных поставщиков. В том числе из-за ошибки, невнимательности или мелкого нарушения. РНП называют «чёрным списком поставщиков». Сам факт присутствия в нём — сильнейший удар по деловой репутации. Блокируется доступ к госзакупкам, серьёзно ограничивается возможность участия в коммерческих тендерах. Любая сделка оказывается под угрозой.

Что нужно знать о реестре недобросовестных поставщиков

Создание «чёрных списков» — обычная деловая практика. Такие базы существуют для отсеивания нежелательных клиентов, партнёров или контрагентов в любом секторе. Свои списки формируют и сами предприниматели.

Реестр недобросовестных поставщиков — официальная база данных, используемая в сфере госзакупок. Она общедоступна и формируется Федеральной антимонопольной службой (ФАС) в соответствии:

• с положениями статьи 104 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд»;
• с порядком и правилами ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей), утверждёнными постановлением Правительства РФ от 25.11.2013 № 1062 (ред. от 20.07.2019).

Реестр публикуется в Единой информационной системе (ЕИС) и содержит следующие сведения:

1. Наименование, местонахождение, ИНН (для юридических лиц), ФИО и ИНН (для ИП и физических лиц).
2. Наименование, ФИО, ИНН всех учредителей юридического лица, его единоличного органа управления и членов коллегиальных органов управления.
3. Информацию о контракте и (или) закупке, нарушение условий которых послужило поводом для внесения в РНП.
4. Дату внесения в РНП.

Основания и порядок включения в РНП

В реестр недобросовестных поставщиков попадают:

• участники закупок, которые уклонились от заключения контрактов;
• поставщики (исполнители, подрядчики), с которыми контракты были расторгнуты в судебном порядке;
• поставщики (исполнители, подрядчики), которые существенно нарушили условия контракта, что вынудило заказчика отказаться от сделки.

Инициатором включения в РНП всегда является заказчик. Он направляет в ФАС информацию и документы.

Порядок включения в РНП:

1. Заказчик направляет в ФАС сведения о нарушителе и документы о нарушении в течение трёх рабочих дней с даты признания участника уклонившимся от заключения контракта или с даты расторжения контракта. Если причина включения в РНП — односторонний отказ заказчика от исполнения контракта, обязательно представляется письменное обоснование такого решения. Если контракт расторгнут судом, прикладывается копия судебного решения. Сопроводительное письмо и материалы направляются в бумажной или электронной форме, в том числе через ЕИС.
2. В течение трёх дней ФАС проверяет полноту представленных сведений и документов — формальное соблюдение требований ст. 104 44-ФЗ. Если чего-то не хватает, материалы возвращаются заказчику для устранения нарушений.
3. В течение пяти дней ФАС проверяет представленные сведения — оценивает достоверность информации и наличие основания для включения в РНП. Для рассмотрения вопроса и принятия решения назначается заседание комиссии, куда приглашаются представители заказчика и участника (поставщика). Стороны вправе делать заявления, обосновывать свою позицию, представлять доказательства своей правоты и оспаривать доводы противоположной стороны. Неявка сторон не препятствует рассмотрению вопроса. По итогам заседания принимается решение о включении или невключении в РНП.

Подробнее об основаниях включения в РНП

Федеральный закон №44-ФЗ предусматривает три основания для включения в реестр недобросовестных поставщиков. Однозначным поводом для включения считается только одна ситуация — судебное решение о расторжении контракта. Два других основания требуют от заказчиков обоснования позиции. Участник торгов или поставщик вправе её оспорить, представив свои аргументы.

Уклонение от заключения контракта

Признание участника закупки уклонившимся от заключения контракта — право заказчика. Но оно ограничено положениями №44-ФЗ, в частности статьёй 82.3.

Заказчик вправе признать победителя процедуры уклонившимся от заключения контракта (составить соответствующий протокол), если он:

• не направил заказчику в установленный срок проект контракта, подписанный надлежащим лицом, или протокол разногласий;
• не внёс обеспечение в сроки, указанные в документации о закупке, или внёс в неполном объёме;
• Не выполнил требования ст. 37 №44-ФЗ об антидемпинговых мерах — не внёс дополнительный размер обеспечения или не представил подтверждение своей добросовестности.

Отказ заказчика от исполнения контракта

Если поставщик существенно нарушает условия контракта — это основание для одностороннего отказа заказчика от сделки. Такая ситуация служит поводом для внесения поставщика в РНП.

Возможны две процедуры — если контракт был расторгнут в судебном порядке, после чего заказчик обратился в ФАС, или же заказчик сразу обратился в ФАС для включения поставщика в РНП.

В первом случае всё однозначно: поставщика включат в РНП на основании судебного решения. Но если заказчик сразу же обращается в антимонопольный орган, ему нужно будет доказать и существенное нарушение условий контракта, и то, что оно — основание для одностороннего отказа от сделки. Разумеется, поставщик вправе оспорить все доводы заказчика и привести свои аргументы.

Последствия включения в РНП

Формально включение в РНП не влечёт негативных последствий для компаний и предпринимателей. Проблема — сам факт присутствия в «чёрном списке»:

1. При формировании закупочной документации заказчики вправе устанавливать требование для участников закупки — отсутствие в реестре.
2. Если предприниматель или компания попали в РНП, не стоит надеяться на победу и в коммерческих тендерах. В них также может быть поставлено условие об отсутствии в РНП.
3. Ограничения на участие в госзакупках могут коснуться не только самой компании, которая попала в реестр, но и её учредителей, а также руководителя. Например, если в закупке участвует предприниматель, который является учредителем юридического лица, включённого в РНП, заказчик вправе не допустить предпринимателя к закупке. Суды считают такие решения правомерными (Постановление Арбитражный суд Уральского округа от 20.04.2017 года №Ф09-1846/17).
4. РНП — общедоступный источник информации, которым легко могут воспользоваться предприниматели для проверки контрагентов и сделать соответствующие выводы.

Порядок исключения из РНП

Период нахождения в РНП — 2 года. По истечении этого срока компания или ИП исключаются из реестра. Процедура досрочного исключения из РНП законом не предусмотрена. Единственный вариант — обжаловать решение ФАС в арбитражном суде. Это можно сделать в течение трёх месяцев с момента принятия обжалуемого решения.

Поводом для отмены решения ФАС могут быть:

1. Доказанная в суде добросовестность участника или поставщика при заключении или исполнении контракта.
2. Отсутствие намерений уклоняться от заключения контракта, несмотря на формальное нарушение процедуры и сроков.
3. Нарушение процедур и сроков по техническим причинам, которые не зависели от участника закупка.
4. Процессуальные нарушения, допущенные ФАС при рассмотрении обращения заказчика и принятии решения.
5. Нарушение заказчиком процедуры одностороннего отказа от исполнения контракта.
6. Неправомерные действия заказчика, за которыми последовали нарушения со стороны участника закупки или поставщика.
7. Вина заказчика в допущенном участником или поставщиком нарушении.
8. Формальность проведенной ФАС проверки, при которой не были установлены и проверены фактические обстоятельства дела, степень вины каждой из сторон.
9. Нарушение заказчиком сроков и порядка обращения в ФАС для включения участника в РНП.

Обращение в суд — достаточно эффективный способ обжалования решений ФАС. Арбитражные суды часто встают на сторону участников закупки и поставщиков. Но свою правоту придётся доказывать, а судебный процесс зачастую длится не один месяц. Поэтому лучше, конечно, в РНП не попадать. Не нарушайте процедуры и сроки, а если нарушили, постарайтесь договориться с заказчиком до его обращения в ФАС.

Эта статья была полезной?

Получить сертификат электронной подписи

Заполните заявку на выпуск сертификата