- Главная
- О компании и продуктах КонсультантПлюс
- Пресс-центр
- Новости
- Мероприятия при поддержке КонсультантПлюс
- Холдинги: новое в правовом регулировании. Особенности корпоративного управления в группах компаний (дистанционная форма обучения)»
Холдинги: новое в правовом регулировании. Особенности корпоративного управления в группах компаний (дистанционная форма обучения)»
12-14 апреля 2022 года (дистанционно) на семинаре обсудим характер управления дочерними обществами, организации финансовых потоков в системе холдинга, а также особенности правового режима крупных сделок и сделок. Рассмотрим примеры, на основании которых можно сделать вывод о правовых позициях российских судов и практике антимонопольных и налоговых органов. Организатор — Школе права «СТАТУТ». Информационный партнер — «КонсультантПлюс».
В программе принимают участие:
Шиткина Ирина Сергеевна
доктор юридических наук, профессор кафедры предпринимательского права МГУ им. М.В. Ломоносова, управляющий партнер компании «Шиткина и партнеры».
Гаврилов Денис Александрович
кандидат юридических наук, партнер, руководитель антимонопольной практики в РФ DLA Piper, заместитель заведующего кафедрой конкурентного права Московского государственного юридического университета (МГЮА)
Попов Петр Азерович
эксперт в налоговой сфере, ведущий юрист юридической компании «Пепеляев Групп»
Старженецкая Любовь Николаевна
кандидат юридических наук, руководитель практики трансфертного ценообразования и международного налогообложения юридической компании TAXOLOGY
Узнать подробнее и зарегистрироваться
Дата публикации на сайте: 29.03.2022
Поделиться ссылкой:
Подписывайтесь на наш канал в Дзен
ХОЛДИНГИ: новое в правовом регулировании. Особенности корпоративного управления в группах компаний
Сроки проведения:
с 17.12.2019 по 19.12.2019
Тип мероприятия:
Программа повышения квалификации
Место проведения:
Конференц-центр на Филипповском (г. Москва, Филипповский пер., д. 8, стр. 1 (ст. метро «Кропоткинская», «Арбатская»))
Это мероприятие также можно посетить:
НДС не облагается. Цена указана без учета возможных скидок (подробнее).
Шиткина Ирина Сергеевнадоктор юридических наук, профессор кафедры предпринимательского права МГУ им. М.В. Ломоносова, управляющий партнер компании «Шиткина и партнеры» ПОНЯТИЕ, СТРУКТУРА, ПРАВОВОЕ ОБЕСПЕЧЕНИЕ ХОЛДИНГОВ (ГРУПП КОМПАНИЙ)
ОСНОВАНИЯ И ПРАВОВЫЕ ПОСЛЕДСТВИЯ УСТАНОВЛЕНИЯ ХОЛДИНГОВЫХ ОТНОШЕНИЙ
КОРПОРАТИВНОЕ УПРАВЛЕНИЕ И КОРПОРАТИВНЫЙ КОНТРОЛЬ В ХОЛДИНГЕ. ПРАКТИЧЕСКИЕ АСПЕКТЫ ОРГАНИЗАЦИИ УПРАВЛЕНИЯ
КРУПНЫЕ СДЕЛКИ И СДЕЛКИ, В СОВЕРШЕНИИ КОТОРЫХ ИМЕЕТСЯ ЗАИНТЕРЕСОВАННОСТЬ. СДЕЛКИ, ОСОБЫЙ ПОРЯДОК СОГЛАСОВАНИЯ КОТОРЫХ ПРЕДУСМОТРЕН УСТАВОМ ОБЩЕСТВА (с учетом изменений, внесенных ФЗ № 343-ФЗ от 3 июля 2016 года)
|
Гаврилов Денис Александровичкандидат юридических наук, советник антимонопольной практики адвокатского бюро «Егоров, Пугинский, Афанасьев и партнеры», заместитель заведующего кафедрой конкурентного права Московского государственного юридического университета (МГЮА) ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ХОЛДИНГОВ АНТИМОНОПОЛЬНЫМ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВОМ
|
Попов Петр Азеровичэксперт в налоговой сфере, ведущий юрист юридической компании «Пепеляев Групп» НАЛОГОВЫЕ ПОСЛЕДСТВИЯ И РИСКИ ОПЕРАЦИЙ ВНУТРИ ХОЛДИНГА (ГРУППЫ).
|
Старженецкая Любовь Николаевнакандидат юридических наук, руководитель практики трансфертного ценообразования и международного налогообложения юридической компании TAXOLOGY ОСНОВАНИЯ ДЛЯ ПРИЗНАНИЯ СДЕЛОК КОНТРОЛИРУЕМЫМИ
АНАЛИЗ СУДЕБНЫХ СПОРОВ ПО ТЦО 2016–2018 гг.
|
Дополнительные материалы
Термин «холдинг» пришел в наш язык от английского слова hold (держать). Соответственно, в буквальном понимании холдинговая компания — это организация, которая держит в своих руках контрольные пакеты акций других компаний. Кстати, именно так это понятие и трактуется британским законодательством.
В нашей стране трактовка этого термина была искажена. Более того, существует значительный пробел в правовом регулировании деятельности холдинговых компаний. Английский закон понимает под холдингом только головную (главную) компанию.
В российской экономической деятельности этот термин обозначает совокупность хозяйствующих субъектов, где головная компания осуществляет менеджмент деятельности дочерних структур.
В рамках данной статьи мы будем рассматривать такую организацию с отечественной точки зрения. Управление холдинговой компанией — довольно сложный процесс: нередки конфликтные ситуации между головной и дочерними компаниями. Разрешить спорные вопросы внутри структуры, опираясь на положения законодательства РФ, поможет квалифицированный юрист.
Понятие «холдинг» в законодательстве Российской Федерации
В нашей стране заниматься бизнесом в рамках закона разрешено только после обязательной регистрации юридического лица в одной из организационно-правовых форм. Зарегистрировать юрлицо в форме холдинга не удастся просто потому, что в России такая форма предпринимательской деятельности не предусмотрена.
Многострадальный закон «О холдингах» находится на рассмотрении в Государственной думе уже более 25 лет. В течение этого срока законопроект несколько раз принимался, затем отклонялся, в него вносились изменения и поправки, но в силу он так и не вступил.
Наиболее приближенными к холдинговой структуре являются акционерные общества, которые держат в своих руках контрольные пакеты акций других компаний, что позволяет им руководить деятельностью этих фирм.
Отсылки к пониманию данного термина также есть в Гражданском кодексе Российской Федерации. В частности, там четко закреплено понятие дочернего общества. Это самостоятельная компания, управление которой осуществляется другим обществом по причине его преобладающего участия в уставном капитале организации.
Особенности и преимущества холдинга
Компании, входящие в состав холдинга, ведут бизнес, заключают сделки и подписывают договоры от своего имени. Тем не менее, наиболее важные стратегические вопросы по управлению их коммерческой деятельностью находятся в ведении головной компании. Таким образом, основным преимуществом холдинговой структуры является объединение усилий, опыта и умений в конкурентной борьбе на рынке.
Головная компания определяет общую программу развития холдинга, а также вырабатывает политику в сфере инвестиций и финансирования. Это предполагает также возможности предоставления финансовой помощи и кредитов внутри структуры. Кроме того, главная компания может брать на себя функции по осуществлению деятельности на международных рынках, сосредоточить в своих руках сбыт и закупку.
Успешное управление холдингом заключается в подборе эффективного руководящего персонала и финансовом менеджменте. Контроль за дочерними компаниями при этом осуществляется как с помощью удержания в руках главы преобладающей доли их уставного капитала, так и посредством формирования единой политики ведения хозяйственной деятельности.
Итак, для холдинга характерны следующие черты:
- в его состав входят компании различных отраслей и направлений хозяйственной деятельности, в том числе организации, территориально находящиеся в разных регионах;
- это всегда многоступенчатая структура, иногда напоминающая пирамиду;
- управление осуществляется централизованно головной компанией;
- глава формирует стратегию долгосрочного развития структуры;
- осуществляется интенсивное инвестирование новых направлений деятельности «дочек»;
- упорядочены связи между дочерними фирмами.
Также важно отметить, что управление внутри холдинговой структуры осуществляется по аналогии со стандартным акционерным обществом. Основополагающие решения принимаются советом директоров или собранием акционеров.
Создание холдинга
Существует несколько путей создания холдинга. Во-первых, это может быть горизонтальная интеграция. В этом случае происходит объединение в одну структуру компаний, которые ведут предпринимательскую деятельность в одной отрасли (например, это может быть сельское хозяйство, строительство).
Во-вторых, интеграция может быть вертикальной. При таком объединении внутри структуры формируется целый производственный цикл: сырье, проходя через компании холдинга, в итоге становится готовой продукцией. Такой тип интеграции позволяет значительно сократить затраты и повысить стоимость компании на рынке.
Еще одним способом создания холдинга является построение новых компаний с целью их дальнейшего интегрирования в структуру. Кроме того, существуют действительно сложные структуры, образованные путем объединения нескольких холдингов.
История развития предпринимательской деятельности в нашей стране доказывает, что нередко холдинговая структура создавалась путем разбиения крупной компании на более мелкие составляющие с дальнейшим изменением ее структуры.
В большинстве случаев, создание холдинговой структуры происходит путем покупки контрольного пакета акций компаний, которые планируется в будущем включить в ее состав, на вторичном рынке.
Классификация холдингов
Существует всего два вида холдинговых компаний и множество типов, в зависимости от признака классификации. К первым относятся финансовые и смешанные холдинги. Финансовый — это структура, где более половины капитала образовано ценными бумагами других компаний.
Соответственно, такое объединение является средоточием не предприятий, а капиталов, поэтому занимается финансовыми операциями. Смешанный отличается тем, что его головная компания ведет собственную предпринимательскую деятельность. Это идеально для предприятий, которые занимаются сложной деятельностью и технологически связаны между собой.
Классифицировать холдинги возможно в зависимости от того, как головная структура осуществляет контроль над дочерними компаниями:
- имущественный — контроль основан на наличии контрольного пакета акций дочерних компаний;
- договорной — контроль происходит исключительно на основании договора, заключенного между главой и «дочками».
Исходя из этого разделения, в зависимости от деятельности головной компании, холдинги бывают:
- чистыми — глава осуществляет только функции контроля, не занимаясь производственной деятельностью;
- смешанными — глава, помимо контроля, ведет еще и производственную деятельность.
Также холдинг может построить собственную технологическую цепочку, это является характерной особенностью нефтяных компаний — они занимаются всеми процессами, от разведки месторождений до продажи продукции нефтепереработки.
Такая структура называется интегрированной. А когда каждая компания структуры занимается собственным видом деятельности, она называется конгломератной.
Источники:
Проект закона «О холдингах»
Дочернее хозяйственное общество
Корпоративное управление: актуальные тренды и практические рекомендации
Максим Бунякин, управляющий партнер Branan Legal
Неважно, как медленно ты продвигаешься,
главное, что ты не останавливаешься
Брюс Ли
Корпоративное управление любой компании или группы компаний должно постоянно развиваться вместе с бизнесом. Любое отставание от бизнеса или движение не в ту сторону влияет на стоимость бизнеса и в конечном счете может привести к его разрушению.
В статье рассмотрены актуальные, по мнению автора и его «коллег по цеху», тренды, тенденции развития корпоративного управления. Безусловно, многие их них существовали и ранее, но усилились с учетом событий последних месяцев, связанных с изменением экономической ситуации, законодательства и привычного формата работы.
Основные тенденции развития корпоративного управления[1]:
- Оптимизация корпоративного управления внутри компании и в группе компаний, а также реструктуризация группы.
- Выстраивание эффективной системы корпоративного управления с учетом возрастания рисков судебных споров с акционерами/директорами.
- Ускорение автоматизации процессов и цифровизации корпоративного управления.
- Кросс-функциональность команды корпоративщиков.
- Повышение значимости оценки компаний с использованием комплексного рейтинга ESG (Environmental, Social, Governance), то есть комплексный взгляд на устойчивое развитие с точки зрения экологических, социально-кадровых факторов и факторов управления, в том числе корпоративного управления.
- Отказ большинства компаний от формальных советов директоров. Этот орган все меньше используется лишь как инструмент контроля за обществами группы. От него отказываются полностью или формируют действительно эффективный совет директоров.
В данной статье мы остановимся более подробно на первых четырех тенденциях, в том числе поделимся опытом и рекомендациями.
- Оптимизация корпоративного управления внутри компании и в группе компаний, а также реструктуризация группы.
Безусловно, текущая ситуация обострила проблемы, связанные с недостаточной эффективностью корпоративного управления, высокими временными, кадровыми и денежными издержками на данную функцию. Компании уже не могут позволить себе тратить столько же ресурсов на процедурные вопросы, на сложные, но не всегда эффективные механизмы управления компаниями группы (5 и более уровней владения; несколько сотрудников головной компании, входящих в советы директоров и ревизионные комиссии большого количества обществ; более десятка лиц, последовательно согласующих один документ).
Рекомендации:
- В связке с бизнесом и финансовым блоком проанализировать эффективность текущей структуры группы (в том числе, на предмет выявления системных проблем и особенностей, которые не позволяют системе быстро меняться, препятствуют оперативному принятию решений);
- Проанализировать совместно с бизнесом и профильными подразделениями (возможно также с привлечением независимого эксперта) действующую систему корпоративного управления на предмет ее соответствия текущим вызовам и условиям (гибкость, готовность к изменениям);
- Разработать план по оптимизации системы корпоративного управления и структуры группы с учетом выявленных проблем. Такой план может включать изменение структуры группы (консолидация, продажа непрофильных активов, обособление активов и т.д.), изменение структуры управления в компании (два единоличных исполнительных органа, упразднение или создание новых органов или комитетов), изменение управления в группе компаний (централизация или децентрализация, создание субхолдингов), изменение системы контроля (упразднение ревизионных комиссий в ряде компаний, выстраивание (усиление) функции внутреннего контроля и аудита в группе и т.д.).
- Наконец, в ряде случаев навести порядок может помочь структурная реформа группы: реорганизация компаний, в том числе с использованием механизмов совмещенной (комбинированной) реорганизации[2], ликвидация юридических лиц или продажа непрофильного бизнеса (с предварительной предпродажной подготовкой с целью повышения его стоимости).
- Выстраивание эффективной системы корпоративного управления с учетом возрастания рисков судебных споров с акционерами/директорами.
Данное направление работы тесно связано с первой задачей (оптимизация структуры корпоративного управления), но все же заслуживает отдельного рассмотрения и сконцентрированных усилий на практике.
По мнению многих коллег «по юридическому цеху», в обозримом будущем (конец 2020 — начало 2021 гг) значительно увеличится количество корпоративных споров, в том числе:
- Привлечение к ответственности бенефициаров и контролирующих лиц;
- Взыскание убытков с членов органов управления;
- Оспаривание корпоративных решений и сделок компаний;
- Споры в связи с информационными правами акционеров;
- Споры по оспариванию решений регулятора;
Иные корпоративные споры (в связи с эмиссией, выкупом акций и др.).
В текущей ситуации дополнительной причиной таких исков могут также являться тяжелое финансовое положение истцов, желающих таким образом его поправить, или же недобросовестные действия ответчиков, не выполняющих свои обязательства (по уставу или в рамках корпоративного договора), а также пробелы в законодательстве и несформированная судебная практика (в частности, по применению форс-мажорных обстоятельств или «нерабочих» дней).
Соответственно, особое значение приобретает задача по выстраиванию такой эффективной системы корпоративного управления, которая помогла бы устранить или снизить риски по таким спорам или минимизировать негативные последствия.
Рекомендации:
- Предварительная работа с потенциально конфликтными ситуациями и лицами (контрагентами, участниками, акционерами и т.д.). Здесь можно отметить заключение соглашений с кредиторами в рамках предстоящей реструктуризации или заключение корпоративного договора с акционерами, участниками. Важно подчеркнуть, что даже само намерение компании или основного акционера (обязательно документально подтвержденное) заключить такие соглашения и урегулировать конфликт правовыми инструментами будут свидетельствовать об их добросовестности и смогут помочь в суде;
- Получение позиций органов государственной власти/регулятора по проблемным вопросам и потенциально возможным нарушениям (в частности, по порядку приобретения компанией собственных акций, по вопросам проведения собраний, раскрытия информации, и др.);
- Изменение документов компании, утверждение новых документов, позволяющих урегулировать потенциально конфликтные и/или неурегулированные законодательством ситуации (положение о взаимодействии с акционерами, положение о предоставлении информации, положение об общих собраниях и т.д.).
- Ускорение автоматизации процессов и цифровизации корпоративного управления.
Проекты автоматизации корпоративно-правовой функции реализуются давно, причем последние годы этим активно занимаются не только частные, но и государственные холдинги. Речь идет об автоматизации, прежде всего, следующих процессов и мероприятий:
- автоматизация процесса согласования (избавление от «бумажного» согласования);
- электронное (онлайн) голосование;
- формирование комплексных баз данных корпоративных документов и событий;
- автоматизация анализа сделок, требующих одобрения по законодательству или уставу;
- автоматизация отчетности обществ группы, в том числе при переходе на модель управляющей компании.
Безусловно, в последние 2-3 месяца запрос на качественные продукты в этой области повысился, как повысилась и оперативность принятия управленческих решений по разработке собственных продуктов или приобретению готовых, а также скорость реализации таких проектов.
Рекомендации:
- При выборе готового программного продукта, а также при формировании технического задания на разработку программного продукта принимать во внимание такие основные параметры и факторы, как (а) интеграция с уже имеющимися продуктами, (б) защита от несанкционированного доступа, (в) возможность оперативной модификации, доработки, (г) возможности по удаленной работе, (д) стоимость и сроки внедрения);
- Сравнить имеющиеся на рынке программные продукты и решения как между собой, так и с вариантом разработки собственного продукта. В частности, на рынке такие продукты предлагаются компаниями Элемент 5, Cropix, Формула Би Ай, Юрайт. При этом ряд компаний выбирают путь разработки своей платформы. На практике это занимает от 6-8 месяцев до 2-3 лет (с момента разработки технического задания до момента внедрения);
- Рекомендуется уже на этапе разработки технического задания привлекать внутренних юристов – будущих пользователей системы, а также внешних консультантов, имеющих опыт работы с такими программными продуктами и сравнимыми по масштабу компаниями. По опыту, это позволит избежать юридических ошибок в программе, в том числе в связи с быстро меняющимся законодательством и практикой судов и компаний.
- Кросс-функциональность команды корпоративщиков.
Юрист, занимающийся вопросами корпоративного управления («корпоративщик»), должен быть универсальным, комплексно подготовленный «бойцом». Недостаточно хорошо знать несколько профильных законов и подзаконных актов, устав и внутренние документы компании. Зачастую стоящие перед корпоративщиком задачи – провести эмиссию, совет директоров, организовать подготовку годового отчета или провести реорганизацию – требуют широкого профессионального кругозора и знаний не только в смежных отраслях права.
Эффективный корпоративщик должен разбираться в ключевых аспектах финансов, бухучета, понимать суть бизнеса, в котором он работает, обладать набором так называемых мягких навыков (soft-skills), в том числе, управление проектами, ведение переговоров, подготовка презентаций, публичные выступления и другие.
В текущих условиях запрос на таких комплексных корпоративщиков существенно возрос, в том числе в связи с увеличением количества комплексных и нестандартных, нерутинных задач, а также в связи с оптимизацией расходов на сервисные функции в целом.
Рекомендации:
- Провести кадровый аудит, проверить не только юридические знания и навыки, но и оценить уровень комплексной подготовки специалиста по корпоративному управлению;
- Обучить корпоративщиков необходимым навыкам как на внешних специализированных курсах и тренингах, так и с помощью внутренних программ обучения, междисциплинарного обмена знаниями и опытом (последнее довольно часто практикуется в средних и крупных компаниях в области ритейла, металлургии, сфере информационных технологий).
- Поручить реализовать проект, который корпоративщик может вести на первом этапе под руководством («под присмотром») более опытных коллег, а в дальнейшем самостоятельно в качестве менеджера проекта (от подготовки собраний до проведения сделок и реструктуризаций).
В завершение статьи хочется выразить надежду, что главными трендами в развитии корпоративного управления всегда останутся:
- стремление принести максимальную пользу бизнесу,
- позитивный настрой
- и, конечно, любовь к корпоративному праву.
Основные тенденции также были рассмотрены на прошедшей недавно онлайн-дискуссии экспертов по корпоративному управлению в рамках подготовки к ежегодному конкурсу «Лучшие юридические департаменты». С видеозаписью дискуссии можно ознакомиться на сайте конкурса () по ссылке: [1]www.bestlegaldepartments.ru Таким механизмом уже воспользовались, в частности, компании группы МТС, Газпром энергохолдинг, Х5 Retail Group, ВТБ и другие.
Поделиться:
Понятие, структура, правовое обеспечение холдингов (групп компаний)
- Понятие и структура холдинга (группы компаний)
- Нормативно-правовые акты, регулирующие создание и функционирование холдингов
- Способы и причины создания холдингов
- Преимущества и недостатки холдинговой модели организации бизнеса
Основания и правовые последствия установления холдинговых отношений
- Основания установления отношений экономического контроля в корпоративной сфере (отношения
- дочерности): наличие контрольного пакета акций, договор, иные обстоятельства
- Понятие и правовое значение установления фактического контроля
- Основания, условия и порядок привлечения основного общества к ответственности по гражданскоправовым дочернего. Анализ материалов судебной практики
Корпоративное управление и корпоративный контроль в холдинге.
Практические аспекты организации управления
- Правовые и организационные механизмы управления дочерними обществами
- Критерии эффективности различных способов управления
- Распределение функций между основным и дочерними хозяйственными обществами
- Договорная модель управления в холдинге – договоры о предоставлении управленческих услуг,
- предоставлении персонала и другие разновидности аутсорсинга
- Управление в холдинге через привлечение управляющей организации, выполняющей полномочия
- единоличного исполнительного органа дочерних обществ
- Распределение полномочий между органами управления дочернего общества
- Создание единого правового пространства в холдинге
- Концепция внутренних документов холдинга
- Основные внутренние документы холдинга – цели, содержание, порядок принятия
- Особенности управления в компании «одного лица»
Крупные сделки и сделки, в совершении которых имеется заинтересованность
Сделки, особый порядок согласования которых предусмотрен уставом общества (с учетом изменений, внесенных ФЗ № 343-ФЗ от 3 июля 2016 года)
- Виды экстраординарных сделок, совершаемых хозяйственными обществами
- Цели установления особого правового режима для экстраординарных сделок
- Квалификация крупных сделок
- Определение обычной хозяйственной деятельности
- Определение стоимости (цены) имущества, являющегося предметом крупной сделки
- Процедура согласования (последующего одобрения) крупных сделок
- Последствия нарушения режима совершения крупной сделки
- Квалификация сделок, в совершении которых имеется заинтересованность
- Определение стоимости (цены) имущества, являющегося предметом сделки, в совершении которой
- имеется заинтересованность
- Предоставление информации о сделке, в совершении которой имеется заинтересованность
- Основания и процедура согласования (одобрения) сделок с заинтересованностью
- Последствия нарушения режима совершения сделок с заинтересованностью
- Понятие, порядок совершения и правовые последствия нарушения режима совершения сделок, особый порядок согласования которых предусмотрен уставом хозяйственного общества
Правовое регулирование холдингов антимонопольным законодательством
- Холдинги как единый хозяйствующий субъект
- Понятие и правовые последствия признания холдингов группой лиц
- Основания антимонопольного контроля за созданием и деятельностью холдингов
- Правовые риски несоблюдения требований антимонопольного законодательства
Налоговые последствия и риски операций внутри холдинга (группы)
- Всегда ли нет налоговых последствий при построении структуры холдинга (группы)? Проблемные аспекты вкладов в имущество, продажи прав участия, выделения юридических лиц и иных форм реструктуризации
- Реальные услуги или вывод прибыли? Риски переквалификации внутригрупповых выплат процентов, арендной платы и роялти, оказываемых услуг
Основания для признания сделок контролируемыми
- Понятие взаимозависимости: основания признания взаимозависимости по НК РФ; добровольное признание
- «взаимозависимости», признание взаимозависимости «по иным основаниям» в судебном порядке
- Суммовые пороги: порядок расчета пороговых значений; исключения. Новые правила.
- Безвозмездные сделки (беспроцентные займы, поручительства, уступка прав по номиналу): возможен ли ценовой контроль?
- Примеры идентификации контролируемых сделок на практике
- Законодательные требования и практические рекомендации по составлению и защите ТЦО документации
Анализ судебных споров по ТЦО
- Дело НК «Дулисьма»
- Дело ПАО «Уралкалий»
- Дело ПАО «Тольяттиазот»
- Дело ПАО «ТД РИФ»
- Обзор практики, утвержденный ВС РФ 16 февраля 2017 г.: возможен ли контроль цен в «неконтролируемых» сделках
По материалам лекции Дмитрия Текутьева, к.ю.н., преподавателя
Русской Школы Управления.
Корпоративное управление — система взаимоотношений между менеджментом, советом директоров, акционерами компании и другими заинтересованными сторонами. Его основные компоненты:
- Планирование.
- Организация.
- Контроль за работой субъектов управления.
- Мотивация (создание стимулов для участников корпоративного управления, чтобы они действовали разумно, результативно, добросовестно на благо компании).
Участники корпоративного управления
Участников корпоративного управления условно можно разделить на две группы.
-
Внутренние участники. Сама корпорация, акционеры (участники), органы управления корпорацией, менеджмент корпорации.
-
Внешние участники. Государство, заинтересованное в выплате налогов, выполнении социальных обязательств. Кредиторы (в том числе банки) — те, перед кем у корпорации есть обязательства, контрагенты корпорации, конечные потребители услуг, а также те, с кем корпорация связана гражданско-правовыми взаимоотношениями, граждане — потребители.
Между всеми участниками так или иначе возникает конфликт интересов. Например, основной интерес акционеров — получение дивидендов, в то время как менеджмент корпорации, как правило, ориентирован на получение максимальных бонусов и вознаграждений. Государство заинтересовано в получении налогов, кредиторы — в исполнениях обязательств, граждане — в качественной продукции корпорации.
Задача корпоративного управления — свести воедино все интересы, найти баланс между ними и регулировать отношения, удовлетворять запросы всех участников корпоративного права.
Модели корпоративного управления
На систему корпоративного управления большое влияние оказывает модель. В мире существует как минимум две модели корпоративного управления:
Инсайдерская (принята в Германии, Японии, Франции. Россию также относят к этой модели). Ее признаки:
- Небольшое число акционеров, которые владеют крупными пакетами. В России обычно у корпорации есть 2 — 3 крупных мажоритарных владельца, которые контролируют менеджмент и влияют на ее деятельность.
- Роль миноритарных акционеров минимальна.
- Фондовый рынок играет второстепенную роль по сравнению с банковским кредитованием.
Аутсайдерская (США, Великобритания):
- Акционерный капитал «распылен» между большим количеством инвесторов (от ста до десятков тысяч акционеров).
- В связи с большим количеством инвесторов, велико значение законодательного блока для защиты прав миноритариев как основного источника финансирования корпорации и ее движущей силы.
- Главный источник финансирования — привлечение средств индивидуальных и институциональных инвесторов.
Основные тенденции правового регулирования в корпоративном управлении
Инсайдерская российская модель корпоративного управления сейчас проходит стадию реформирования. В 2014 году в Гражданский Кодекс были внесены масштабные изменения, которые развили на уровне положений Закона об акционерных обществах и Закона об обществах с ограниченной ответственностью.
При этом законодательная база продолжает развиваться. Эксперты отмечают несколько наиболее заметных тенденций:
Усиливается императивное (односторонне-властное, директивное) регулирование в публичных компаниях и расширяется диспозитивность в непубличных. После реформы Гражданского Кодекса появилось два новых типа корпораций: публичные и непубличные. Законодательные акты достаточно четко дают понять, что публичные корпорации будут регулироваться максимально императивно и к ним будут предъявляться максимальные требования (в том числе в корпоративном управлении), которые нельзя законодательно изменить внутренними документами, положениями устава. Жесткость этого регулирования заметна при созыве общего собрания, в требованиях к структуре общего управления, к тем, кто входит в эту структуру, в раскрытии информации.
В непубличных корпорациях государство предоставляет участникам право самостоятельно регулировать внутренние вопросы. Если корпорация не привлекает средства массового инвестора, ведет бизнес, распределенный среди незначительного количества участников, она получает значительную диспозитивность. Ее участники могут сами определять структуру органов управления, требования к должностным лицам, придерживаться установленного в договоре порядка распределения прибыли, порядка участия в общем собрании.
Судебная практика и судебное правотворчество играют большую роль. Следствие этого — регулирование ряда отношений на уровне Постановлений ВАС РФ и Верховного Суда РФ. Это особенность российской правовой системы, в которой существует понятие судебного прецедента и велика его роль для корпоративного управления. Например, ответственность членов органов управления регулируется на уровне постановления ВАС.
Увеличивается ответственность членов органов управления за принимаемые решения (Постановление №62). Кроме законодательства о регулировании работы АО и ООО, существуют отдельные акты (постановления ВАС) об ответственности органов управления. В них устанавливаются требования к решениям, принимаемым директорами.
Растет значение «мягкого права» (в том числе, Кодекса корпоративного управления) и локального правотворчества. Корпоративное управление — не обязательное условие для каждой корпорации. Если корпорация небольшая, то государству/законодателям нет смысла предъявлять жесткие требования к ее управлению. И компания сама выбирает структуру органов, распределяет полномочия между ними. В этом случае большую роль играют внутренние, локальные правовые акты и «мягкое право» — рекомендательные документы, содержащие лучшие практики корпоративного управления. А корпорация решает, будет ли она их применять.
Кодекс корпоративного управления
Кодекс корпоративного управления РФ — это основной рекомендательный акт, который используется в сфере корпоративного управления. Он был принят в 2014 году Банком России и предназначен для акционерных обществ, ценные бумаги которых допущены к организованным торгам. Цель Кодекса — повышение инвестиционной привлекательности российских корпораций при помощи рекомендаций по организации корпоративного управления.
Компании, которые решают применить предлагаемые в Кодексе модели, обычно имеют листинг на бирже и стремятся повысить свой статус в глазах инвестора и регулятора. Кроме того, Кодекс является ориентиром для дальнейшего изменения законодательства: на нем законодатели «обкатывают» новеллы.
Органы управления корпорации
Юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами (п.1 ст.53 ГК).
В структуру органов управления корпорации входят:
-
Общее собрание акционеров/участников.
-
Совет директоров (обязателен для публичных АО, где он создается по воле акционеров компании).
-
Коллегиальный исполнительный орган: правление/дирекция. Формируется по усмотрению общества. Обычно создается в крупных корпорациях, где необходимо коллективное руководство. В соответствии с п.1 ст. 69 Закона об АО, его полномочия должны быть определены уставом .
-
Единоличный исполнительный орган (ЕИО). Он нужен, чтобы подписывать документы, вести внешнюю деятельность — представлять корпорацию перед третьими лицами. ЕИО может быть быть не только физическим лицом, но и юридическим. По решению акционеров или участников компания может привлечь другую корпорацию, коммерческую организацию или даже индивидуального предпринимателя (управляющего), заключить договор и сделать его единоличным исполнительным органом:
директор/генеральный директор/президент
или
управляющая организация/управляющий.
Принцип остаточной компетенции
Для всей структуры органов управления действует принцип остаточной компетенции — ключевой принцип корпоративного права: компетенция нижестоящего органа не включает вопросы, которые решает вышестоящий.
Максимальная компетенция — у общего собрания акционеров (это указано в законодательстве об АО). Совет директоров осуществляет общее руководство работой корпорации, а в компетенцию единоличного исполнительного органа входит все, что не входит в полномочия вышестоящих органов.
Так, в законах об АО и ООО сказано, что генеральный директор просто руководит деятельностью, а иные вопросы могут быть прописаны в положении о работе генерального директора, в его трудовом договоре или документах, регулирующих его работу.
Подписывайтесь на телеграм-канал Русской Школы Управления @rusuprav
Любое использование материалов медиапортала РШУ возможно только с разрешения
редакции.
