Вопросы, касающиеся реализации права на отпуск при увольнении работника, регулируются ст. 127 Трудового кодекса РФ.
Из указанной выше нормы следует, что по письменному заявлению работника неиспользованные отпуска могут быть предоставлены ему с последующим увольнением (за исключением случаев увольнения за виновные действия). При этом днем увольнения считается последний день отпуска.
Между тем, как следует из правовых позиций, содержащихся в определении Конституционного Суда РФ от 25.01.2007 № 131-О-О и письме Роструда от 24.12.2007 № 5277-6-1, все расчеты с работником производятся до ухода работника в отпуск, так как по его истечении стороны уже не будут связаны обязательствами. Таким же образом следует поступить с трудовой книжкой и другими документами, связанными с работой, которые работодатель обязан предоставить работнику, — их нужно выдать работнику перед уходом в отпуск, т.е. в последний день работы, и фактически трудовые отношения с работником прекращаются с момента начала отпуска.
Таким образом, с учетом изложенного выше подхода к толкованию норм трудового права можно сделать вывод о том, что устроиться на другую работу до окончания отпуска возможно, так как трудовые отношения с предыдущим работодателем фактически прекращены.
Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:
Новый работник может быть принят на работу по трудовому договору на неопределенный срок с даты начала отпуска предыдущего сотрудника.
Обоснование вывода:
Согласно частям первой и второй ст. 127 ТК РФ при увольнении работнику выплачивается денежная компенсация за все неиспользованные отпуска, а по письменному заявлению работника неиспользованные отпуска могут быть предоставлены ему с последующим увольнением (за исключением случаев увольнения за виновные действия). При этом днем увольнения считается последний день отпуска.
В случае предоставлении отпуска с последующим увольнением при расторжении трудового договора по инициативе работника этот работник имеет право отозвать свое заявление об увольнении до дня начала отпуска, если на его место не приглашен в порядке перевода другой работник (часть четвертая ст. 127 ТК РФ).
Таким образом, после начала отпуска увольняемый работник уже не может отозвать свое заявление и продолжить трудовую деятельность по этому месту работы, то есть он в любом случае должен быть уволен по окончании отпуска. Поэтому общее правило о сохранении за работником места работы (должности) на время отпуска (ст. 114 ТК РФ) при отпуске с последующим увольнением, по сути дела, действует только формально.
Согласно правовой позиции Конституционного Суда РФ, сформулированной в определении от 25 января 2007 г. N 131-О-О, в целях надлежащего исполнения работодателем закрепленной Трудовым кодексом РФ (в частности его ст. 84.1, ст. 136 и ст. 140) обязанности по оформлению увольнения и расчету с увольняемым работником при предоставлении отпуска с последующим увольнением необходимо исходить из того, что последним днем работы сотрудника является не день его увольнения (последний день отпуска), а день, предшествующий первому дню отпуска. Поэтому в день, предшествующий началу отпуска, работодатель обязан в соответствии со ст. 84.1, 140 ТК РФ издать приказ об увольнении, ознакомить с ним работника, осуществить с работником окончательный расчет и выдать ему трудовую книжку с внесенной записью об увольнении. Датой увольнения в трудовой книжке указывается последний день отпуска (смотрите также п. 1 письма Федеральной службы по труду и занятости от 24 декабря 2007 N 5277-6-1 «Об отпуске с последующим увольнением»).
Поскольку после начала отпуска увольняемый работник уже не может претендовать на занятие своей должности, с этого момента она фактически является вакантной, в связи с чем препятствий для принятия на нее другого лица, на наш взгляд, не имеется.
По общему правилу, закрепленному в части второй ст. 58 ТК РФ, возможно заключение с работником срочного трудового договора, если трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом характера предстоящей работы или условий ее выполнения, а именно в случаях, предусмотренных частью первой ст. 59 ТК РФ. Так, срочный трудовой договор заключается на время исполнения обязанностей отсутствующего работника, за которым в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором сохраняется место работы. В силу части третьей ст. 79 ТК РФ такой трудовой договор прекращается с выходом отсутствующего работника на работу.
По смыслу приведенных норм, срочный трудовой договор в подобных случаях заключается в связи с тем, что трудовые отношения с новым работником не могут быть установлены на неопределенный срок, так как по окончании периода, на который сохраняется место работы основного работника, он вновь должен приступить к исполнению своих трудовых обязанностей, а работодатель обязан предоставить ему работу в соответствии с трудовым договором.
Как было отмечено, в случае предоставлении отпуска с последующим увольнением работник по окончании отпуска не возвращается к исполнению своих трудовых обязанностей. Поэтому основания для заключения в такой ситуации срочного трудового договора в соответствии с частью первой ст. 59 ТК РФ, на наш взгляд, отсутствуют. В связи с этим полагаем, что в подобных случаях возможно заключение с новым работником трудового договора на неопределенный срок.
По материалам сайта garant.ru
Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
кандидат юридических наук Акимочкин Дмитрий
Контроль качества ответа:
Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Барсегян Артем
7 июля 2011 г.
Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.
9 августа 2011 г.
nataldream
Опубликовано3 июля 2018 в 12:58
Опубликовано3 июля 2018 в 12:58
Здравствуйте!
Вы вправе устроится на работу хоть в первый день отпуска с последующим увольнением. Никаких запретов и ограничений на это законодательно не установлено. Ведь трудовая книжка и расчет в этом случае выдаются в последний рабочий день перед отпуском с последующим увольнением. Хочу обратить Ваше внимание, что работодатель не обязан отпускать Вас в отпуск с последующим увольнением, если отпуск не запланирован графиком отпусков, то есть в данном случае это будет правом, а не обязанностью работодателя.
При увольнении же по собственному желанию Вам обязаны выплатить компенсацию за все неиспользованные отпуска. Об увольнении по собственному желанию Вы должны предупредить работодателя не позднее чем за 14 дней до оного.
Уточнение от 3 июля 2013 — 12:58
При отпуске с последующим увольнением Ваши трудовые отношения фактически заканчиваются в последний рабочий день перед отпуском, именно тогда Вам выдается трудовая книжка и производится окончательный расчет; при этом Вы уже не имеете право отозвать заявление об увольнении, но зато Вы вправе тут же устроиться на другую работу.
Если же Вы, будучи в отпуске, напишите заявление об увольнении за 2 недели последним днем отпуска, то рассчитать Вас должны будут в последний день отпуска и трудовую книжку также выдать в последний день отпуска. До этого времени Вы можете отозвать заявление, но устроиться на работу (основную) до окончания отпуска Вы не сможете.
Выбирайте, как удобно именно Вам.
