На какое время должна быть уменьшена продолжительность рабочего дня при работе на условиях неполного рабочего времени, чтобы ФСС РФ не отказал в возмещении расходов на выплату пособия по уходу за ребенком?
Этот вопрос очень волнует бухгалтеров. Зачастую ответ на него приходится искать в суде, потому что договориться мирным путем с ФСС не получается.
Расскажем, к каким выводам приходят суды и что думает по этому поводу сам ФСС.
5 минут — это мало
Сокращение рабочего времени менее чем на 5 минут в день не может расцениваться как мера, необходимая для продолжения осуществления ухода за ребенком, повлекшая утрату заработка. К такому выводу пришел Верховный Суд в Определении от 18.07.2017 N 307-КГ17-1728.
В рассматриваемой ситуации пособие по уходу за ребенком уже не является компенсацией утраченного заработка, а приобретает характер дополнительного материального стимулирования работника. Суд подтвердил правомерность отказа в возмещении расходов на выплату пособия.
12 минут — это много или мало
В Определении ВАС РФ от 11.04.2013 N ВАС-4041/13 указано, что ТК РФ не установлено, на какое время должна быть уменьшена продолжительность рабочего дня (смены), чтобы указанный режим можно было отнести к режиму неполного рабочего времени. В этой связи суд подтвердил правомерность выплаты пособия при сокращении рабочего времени до 39 часов в неделю вместо 40, то есть 12 минут в день.
Между тем по поводу 12 минут есть и противоположное мнение судей. Так, В Постановлении Арбитражного суда Уральского округа от 14.08.2017 N Ф09-2710/17 по делу N А50П-505/2016 говорится, что рабочее время должно сокращаться на часы, а не на минуты.
12 минут в день — недостаточно для выполнения той социально значимой функции, которая отводится отпуску по уходу за ребенком, считают судьи.
30 минут — это мало
Конституционный Суд в своем Определении № 329-О от 28.02.2017 указал, что сокращение рабочего дня на 30 минут не дает права на получение пособия по уходу за ребенком. С жалобой в КС обратился гражданин, которому работодатель отказал в выплате пособия, хотя рабочий день сотрудника был сокращен до 7 часов 30 минут. Позицию работодателя поддержали и инспекторы ФСС в ходе проверки, и суды.
Норма закона о совмещении работы и ухода за ребенком направлена на создание условий для гармоничного сочетания профессиональных и семейных обязанностей посредством сохранения за застрахованным лицом возможности получения обеспечения по обязательному социальному страхованию, исходя из оценки страхователем и страховщиком обстоятельств страхового случая, характеризующих объем реализации социального страхового риска, при решении вопроса о наличии оснований для продолжения выплаты ежемесячного пособия по уходу за ребенком, а потому не может рассматриваться как нарушающая конституционные права заявителя, говорится в Определении КС.
Вместе с тем судьи КС нормально отнеслись к выплате пособия в случае, когда рабочий день сокращается на 2 часа — с 8 часов до 6-ти.
Экзотическое мнение ФСС
5 часов в день — это максимальная длина неполного рабочего дня, при которой сотрудник может претендовать на получение пособия по уходу за ребенком, заявили в отделении ФСС по Удмуртской Республике.
Пособие выплачивается в размере 40% среднего заработка застрахованного лица, но не менее минимального размера этого пособия, установленного законом.
На основании изложенного ФСС делает вывод, что неполное рабочее время работника, находящегося в отпуске по уходу за ребенком, не может превышать 60% нормальной продолжительности рабочего времени работника (например, 60 % составит 5 часов при 8-мичасовом рабочем дне либо три дня в неделю при предоставлении неполной рабочей недели).
Свежее мнение ФСС
Свое мнение по вопросу сокращенного рабочего дня, позволяющего совместить работу и уход за ребенком, ФСС высказал в письме № 02-08-01/17-04-13832л от 19.01.2018.
Согласно статье 63 СК обязанность по осуществлению ухода за новорожденным ребенком возложена, в первую очередь, на родителей. Они обязаны заботиться о здоровье, физическом, психическом, духовном и нравственном развитии своих детей.
В случае если родитель, осуществляющий уход за малолетним ребенком, работает, в соответствии с ТК РФ ему предоставлено право прервать трудовую деятельность на время ухода за ребенком и оформить отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет (статья 256 ТК РФ).
За период такого отпуска до достижения ребенком возраста полутора лет в соответствии со статьей 11.1 Закона N 255-ФЗ гражданам, фактически осуществляющим уход за ребенком, выплачивается ежемесячное пособие по уходу за ребенком.
Работающим гражданам данное пособие предоставляется в целях частичной компенсации утраченного заработка в связи с прерыванием или сокращением трудовой деятельности.
То есть ежемесячное пособие выплачивается именно тому родителю, который фактически осуществляет уход за ребенком и не может заниматься трудовой деятельностью.
Вместе с тем статьей 256 ТК РФ предусмотрено, что во время нахождения в отпусках по уходу за ребенком лица, фактически осуществляющие уход за ребенком, могут работать на условиях неполного рабочего времени или на дому с сохранением права на получение пособия.
Данная гарантия предусмотрена для родителей, которые реально могут работать и одновременно осуществлять уход за ребенком (например, при устройстве ребенка на несколько часов в день в ясельную группу детского дошкольного учреждения).
При этом большая часть времени лица, находящегося в отпуске по уходу за ребенком и работающего на условиях неполного рабочего времени, должна быть посвящена уходу за этим ребенком, а не трудовой деятельности, уверены в ФСС.
Поскольку право на ежемесячное пособие по уходу за ребенком имеют лица, фактически осуществляющие уход за ним, сохранение за работником права на пособие в случае его работы на условиях неполного рабочего времени предполагает, что у него остается достаточно свободного от работы времени для осуществления такого ухода, а также то, что другой родитель или иной родственник фактически не осуществляет уход за ребенком.
Необходимо отметить, что максимальная продолжительность рабочего времени для работника, желающего выйти на работу и продолжающего находиться в отпуске по уходу за ребенком, законодательством об обязательном социальном страховании не регламентирована, констатирует ФСС.
Такое время, в соответствии со статьей 93 ТК РФ, устанавливается по соглашению сторон трудового договора в каждом конкретном случае.
При этом при установлении работнику неполного рабочего времени следует исходить из того, что оно должно быть установлено в часах (в соответствии с Порядком исчисления нормы рабочего времени, утвержденным приказом МЗСР от 13.08.2009 N 588н).
Сокращение рабочего времени на 5, 10, 30, 60 минут в день не может расцениваться как мера, позволяющая продолжать осуществлять уход за ребенком, повлекшая утрату заработка.
В данной ситуации пособие по уходу за ребенком уже не является компенсацией утраченного заработка, а приобретает характер дополнительного материального стимулирования работника, что свидетельствует о злоупотреблении правом.
Таким образом, действующим законодательством не предусмотрено каких-либо ограничений по продолжительности неполного рабочего времени для застрахованного лица, находящегося в отпуске по уходу за ребенком и работающего на условиях неполного рабочего времени, но при этом право на ежемесячное пособие по уходу за ребенком до полутора лет сохраняется за ним только при условии, что данное лицо само осуществляет уход за ребенком и при этом у него достаточно времени на осуществление данного ухода.
Как видим, ФСС так и не озвучил конкретную максимальную продолжительность рабочего дня, отметив лишь, что времени на уход должно быть достаточно (не уточняя, что подразумевается под достаточностью) и заявив, что 60 минут и менее — это точно недостаточно.
Обратите внимание на дату публикации материала: информация могла устареть из-за изменений в законодательстве или правоприменительной практике.
Сколько можно работать, чтобы сохранить право на пособие по уходу за ребенком?
Работник имеет право на ежемесячное пособие, даже если он вышел в отпуск по уходу за ребенком, но продолжает работать на условиях неполного рабочего времени или на дому. Однако при незначительном сокращении продолжительности рабочего дня суд может признать выплату неправомерной, и указание на дистанционный режим работы не поможет
Кто может уйти в отпуск по уходу за ребенком вместо матери?
Трудоустроенные граждане имеют право на отпуск по уходу за ребенком – такое право им дает Трудовой кодекс РФ. Предоставляется он после окончания отпуска по беременности и родам у матери до момента достижения ребенком возраста 3 лет. В любой момент отпуск по уходу за ребенком можно прервать, а затем продолжить. Работодатель не может отказать в его предоставлении и продлении, пока ребенку не исполнилось 3 года.
Читайте также
Как получить пособие по беременности и родам
Кто имеет право на пособие и как рассчитывается его размер; кто его выплатит, если женщина работает по совместительству; что делать, если работодатель отказывается выполнять свои обязательства, и чем опасны уговоры мошенников?
29 июля 2019
В отпуск по уходу за ребенком может выйти как его мать, так и отец, бабушка или дедушка, даже дальний родственник. Степень родства и совместное проживание с родителями ребенка роли не играют, главное – сам факт ухода за ним.
В отпуске по уходу за ребенком может находиться только один человек. Но если детей двое или больше, то для ухода за каждым из них в отпуск могут выйти сразу несколько членов семьи.
Нахождение в отпуске по уходу за ребенком дает право на ежемесячное пособие, но выплачивается оно только до 1,5 лет. Если детей двое или больше, оно начисляется на каждого ребенка.
Кому назначат пособие по уходу за ребенком и каким будет его размер?
Право на пособие по уходу за ребенком до 1,5 лет имеют:
- родственники ребенка, подлежащие обязательному социальному страхованию;
- матери – военнослужащие по контракту;
- матери, уволенные в период беременности или отпуска по беременности и родам; они же и другие родственники, уволенные во время отпуска по уходу за ребенком;
- матери, отцы, опекуны, являющиеся студентами-очниками;
- родственники, не подлежащие обязательному социальному страхованию, например в случае смерти матери или отца, лишения их родительских прав и др.
Выплачивается пособие за счет средств ФСС. Трудоустроенные граждане получают его у работодателя, остальные – в органах соцзащиты.
Для трудоустроенных граждан пособие по уходу за ребенком рассчитывает работодатель. Его размер составит 40% среднего заработка. При этом законом установлены минимальный и максимальный размеры пособия: у работников оно не может быть меньше 6752 руб. и с 1 января 2020 г. больше 27 984, 66 руб.
Пособие в максимальном размере 27 984, 66 руб. могут получить:
- матери либо отцы, другие родственники, опекуны, осуществляющие уход за ребенком и подлежащие обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством;
- матери либо отцы, другие родственники, опекуны, находящиеся в отпуске по уходу за ребенком, из числа гражданского персонала воинских формирований РФ, расположенных на территориях иностранных государств в предусмотренных международными договорами РФ случаях.
Пособие в размере 40% среднего заработка получат также следующие категории граждан:
- матери, проходящие военную службу по контракту;
- матери либо отцы, проходящие службу в качестве лиц рядового и начальствующего состава органов внутренних дел, войск национальной гвардии, Государственной противопожарной службы, сотрудников учреждений и органов уголовно-исполнительной системы, органов принудительного исполнения, таможенных органов и находящиеся в отпуске по уходу за ребенком;
- матери либо отцы, другие родственники, опекуны, уволенные в период отпуска по уходу за ребенком;
- матери, уволенные в период отпуска по беременности и родам в связи с ликвидацией организаций, прекращением полномочий нотариусами и статуса адвоката, прекращением физлицами деятельности в качестве ИП и иными физлицами, чья профессиональная деятельность подлежит госрегистрации или лицензированию, в том числе уволенные из организаций или воинских частей, находящихся за пределами РФ, уволенные из таких частей в связи с истечением срока их трудового договора и матери, уволенные в период отпуска по уходу за ребенком, отпуска по беременности и родам в связи с переводом мужа из этих частей в Российскую Федерацию.
С 1 июня 2020 г. размер их пособия не должен быть меньше 6752 руб. и больше 13 504 руб.
На минимальное пособие в размере 6752 руб. могут рассчитывать:
- матери либо отцы, опекуны, осуществляющие уход за ребенком и не подлежащие обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством;
- другие родственники, осуществляющие уход за ребенком и не подлежащие обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством, если мать или отец умерли, объявлены умершими, лишены родительских прав или ограничены в них, признаны безвестно отсутствующими, недееспособными или ограниченно дееспособными, по состоянию здоровья не могут воспитывать и содержать ребенка, отбывают наказание в виде лишения свободы, содержатся под стражей, уклоняются от воспитания детей или защиты их прав и интересов, отказались взять своего ребенка из образовательной, медицинской организации, организации соцобслуживания или другой аналогичной организации;
- обучающиеся по очной форме обучения в профессиональных образовательных организациях, образовательных организациях высшего образования и дополнительного профессионального образования, научных организациях.
В районах и местностях, где применяются районные коэффициенты к заработной плате, размер пособия определяется с учетом этих коэффициентов.
Предусмотрена ежегодная индексация пособия – очередная должна быть в феврале 2021 г. Но пособие, исчисленное в процентном выражении от среднего заработка, не индексируется. Оно подлежит перерасчету, только если его размер оказался меньше минимального. В такой ситуации с даты очередной индексации работнику должно выплачиваться пособие в размере проиндексированного минимума. Пособие, которое превышает новый минимум, выплачивается в прежнем размере.
Какого сокращения рабочего времени будет недостаточно для получения пособия?
Право на ежемесячное пособие по уходу за ребенком сохраняется в случае, если работник, находясь в отпуске по уходу за ребенком, работает на условиях неполного рабочего времени или на дому. При этом закон не устанавливает максимальной продолжительности неполного рабочего времени.
Читайте также
Пособие по уходу за больным ребенком
Каким будет размер пособия и почему могут отказать в его выплате? Кто сможет его получить, кроме родителей? Назначат ли пособие, если один из родителей во время болезни ребенка находится в отпуске по уходу за ним или тоже болеет?
13 августа 2020
Известны примеры, когда выплата пособия признавалась судами правомерной при сокращении продолжительности рабочего дня на час-два1. Однако чаще суды признают формальное сокращение рабочего времени недостаточным для сохранения права на пособие по уходу за ребенком2. Подобной позиции придерживается и Верховный Суд РФ3.
В июле 2020 г. Суд указал4, что сокращение рабочего дня на час «не может расцениваться как мера, необходимая для продолжения осуществления ухода за ребенком, повлекшая утрату заработка». Причем было признано, что такие условия осуществления трудовой деятельности не позволяют ухаживать за ребенком, несмотря на перевод работника на дистанционный режим работы. Отметим, что в законе говорится о сохранении права на пособие в случае, если работник трудится на дому, а не переведен на дистанционную работу. Таким образом, в случае сокращения рабочего дня на час пособие фактически представляет собой дополнительное материальное обеспечение работника, выплачивается работодателем и не подлежит возмещению за счет средств ФСС.
Как сохранить право на пособие в период работы?
В судебной практике сформированы критерии, позволяющие определить, в каком случае выплата пособия по уходу за ребенком в период работы на условиях неполного рабочего времени может быть признана законной5.
1. Неполное рабочее время работника, ухаживающего за ребенком до 1,5 лет, не может превышать 60% его нормы. При пятидневной рабочей неделе и восьмичасовом рабочем дне работать можно не больше 5 часов в день или 3 полных рабочих дня в неделю. Остальное время должно быть посвящено ребенку.
2. Заработная плата сотрудника, выполняющего работу в условиях неполного рабочего дня, не должны быть больше 60% от его обычного заработка.
1 Постановление АС Северо-Западного округа от 11 ноября 2019 г. № Ф07-12363/19, определение АС Восточно-Сибирского округа от 22 октября 2018 г. № Ф02-4674/18.
2 Определение Конституционного Суда РФ от 28 февраля 2017 г. № 329-О; постановления АС Волго-Вятского округа от 29 января 2019 г. № Ф01-6240/18, АС Западно-Сибирского округа от 31 июля 2018 г. № Ф04-3150/18, Четырнадцатого ААС от 25 мая 2018 г. № 14АП-3265/18, АС Уральского округа от 14 августа 2017 г. № Ф09-2710/17, АС Восточно-Сибирского округа от 2 мая 2017 г. № Ф02-133/17.
3 Определения Верховного Суда РФ от 11 октября 2019 г. № 309-ЭС19-17405, от 12 августа 2019 г. № 303-ЭС19-8702, от 5 августа 2019 г. № 307-ЭС19-11732, от 19 июля 2019 г. № 307-ЭС19-11633, от 18 июля 2017 г. № 307-КГ17-1728, от 5 июня 2019 № 309-ЭС19-7778.
4 Определение Верховного Суда РФ от 23 июля 2020 г. № 301-ЭС20-9387.
5 Постановления Четвертого ААС от 12 сентября 2019 г. № 04АП-4215/19, Семнадцатого ААС от 1 августа 2019 г. № 17АП-14059/18, Тринадцатого ААС от 25 июня 2019 г. № 13АП-11692/19, АС Уральского округа от 24 декабря 2018 г. № Ф09-8202/18, Пятого ААС от 20 декабря 2018 г. № 05АП-9226/18, АС Московского округа от 12 декабря 2018 г. № Ф05-19953/18, АС Уральского округа от 15 ноября 2018 г. № Ф09-7005/18.
Если сотрудник работает в отпуске по уходу за ребенком, возникает вопрос: на сколько сокращать рабочий день, чтобы он не потерял пособие? В одном случае суд может признать правомерным уменьшение на 1 час, а в другом — отказать в пособии при сокращении работы на 2 часа. Расскажем об этом в обзоре.
Члены семьи не помогают с ребенком — правомерным могут признать уменьшение работы даже на 1 — 2 часа
Банк сократил сотрудницам с детьми рабочий день на 1 час.
ФСС настаивал на том, что такое уменьшение незначительно и оно приводит к злоупотреблению правом на выплаты. По мнению фонда, у работниц нет свободного времени для ухода за детьми. Значит, им помогают другие члены семьи. Пособие, по сути, превратилось в их дополнительный доход.
АС Северо-Западного округа посчитал, что нарушений нет. Он указал: минимальный предел, на который нужно сокращать рабочее время для выплаты пособия, законодательно не установлен. Нет и ограничений на его выплату, не нужен его пересчет в зависимости от продолжительности рабочего дня.
Кроме того, фонд не доказал, что сотрудницы с таким графиком не могли совмещать работу и семейные обязанности. ФСС также не представил доказательств того, что за детьми ухаживали другие члены семьи, у которых есть право на пособие.
По другому делу АС Дальневосточного округа признал достаточным сокращение работы на 2 часа. Суд отметил: по данной категории дел важно установить, ухаживает ли за ребенком сам получатель пособия и хватает ли у него на это времени. Ведь его большую часть сотрудник должен посвящать ребенку, а не работе.
По мнению суда, фонд не доказал, что сотрудница не посвящала достаточно времени ребенку и не могла сочетать семейные обязанности и работу.
Еще одно дело рассмотрел АС Северо-Западного округа. Он не нашел нарушений в том, что отцу ребенка сократили рабочее время на 5 часов в неделю. Суд отклонил доводы ФСС о том, что фактически за ребенком ухаживала мать, которая в этот период не работала. Оба родителя воспитывали двоих детей. Фонд не представил доказательств того, что отец посвящал большую часть свободного времени работе, а не ребенку.
Однако, если есть доказательства того, что за детьми ухаживают другие члены семьи, суд может признать выплату пособия неправомерной. К такому выводу пришел АС Западно-Сибирского округа. Он установил, что фактически за детьми присматривали дедушки и бабушки, а сами сотрудники не могли работать дома в силу трудовых обязанностей.
Нередко сокращение работы на 1 час в день суды признают недостаточным для выплаты пособия. По их мнению, такое уменьшение не влечет утрату заработка. Таким образом, работник получает дополнительное материальное стимулирование. К аналогичному выводу пришел, например, все тот же АС Западно-Сибирского округа.
Кроме того, суд отметил: маленький ребенок требует много внимания и заботы и их нельзя обеспечить за такой короткий промежуток времени. ВС РФ отказал в пересмотре данного дела.
АС Волго-Вятского округа также указал, что невозможно ухаживать за ребенком при сокращении рабочего времени на 1 час.
Ранее мы писали о случае, когда суд поддержал фонд в похожей ситуации.
Если работник может работать из дома — сокращение рабочего времени на 1 час правомерно
Сотруднику, имеющему маленького ребенка, уменьшили рабочий день на 1 час. На период декретного отпуска приказом за ним закрепили район работы рядом с домом.
Кроме того, сотруднику обеспечили возможность работать удаленно. Заключили соглашение о доступе к электронной почте и прочим информационным ресурсам. Мать ребенка тоже работала и не могла за ним ухаживать.
АС Уральского округа посчитал выплату пособия правомерной. Он указал: сокращение работы на 1 час в день еще не говорит о злоупотреблении правом. Доказательства, представленные суду, подтверждают, что у сотрудника достаточно времени для ухода за ребенком.
Однако сокращения на 1 час и голословного указания о переводе на удаленку может быть недостаточно.
Так, АС Дальневосточного округа сделал вывод о том, что организация сократила рабочий день формально. Никаких доказательств перевода на удаленку она не представила. Нет ни заявления работника, ни приказов, ни допсоглашения к трудовому договору. Организация не смогла подтвердить и возможность работы вне офиса.
Есть пример, когда суд поддержал фонд, несмотря на наличие приказа о переводе работника на удаленку. Из трудовых обязанностей следовало, что сотрудник должен присутствовать в офисе.
Рабочий день сокращен на 4 часа — выплата пособия правомерна, даже если он всегда был такой
До ухода в декретный отпуск сотрудник уже работал по сокращенному графику — 4 часа в день. Фонд настаивал на том, что в таком случае работник фактически не уходил в отпуск. Его доход и режим работы не изменились. Поэтому выплата пособия привела к злоупотреблению правом и стала дополнительным доходом работника.
АС Восточно-Сибирского округа отклонил доводы ФСС. Суд указал: сотрудник работает неполный день, значительное время он посвящает уходу за ребенком, значит, у него есть право на пособие.
Кроме того, в Законе о пособиях для граждан с детьми нет положений о том, что до ухода в декретный отпуск сотрудник должен работать целый день или на время отпуска сокращенный день нужно дополнительно уменьшить.
Отказ ФСС России возместить детское пособие из-за 39-часовой недели можно оспорить. Суды считают такую неделю неполным рабочим временем, а работника — заслуживающим пособия, отмечает в своей статье юрист «Пепеляев Групп» Юлия Жижерина.
Когда декретница выходит на работу, работодателя интересует, на сколько часов ее можно допустить, чтобы сохранить пособие по уходу за ребенком. По мнению ФСС России, неполным рабочим временем можно назвать 20-часовую неделю. Такая занятость не помешает родителю полноценно ухаживать за ребенком. Если декретница трудится, например, 35 часов, то ФСС отказывается возмещать детское пособие. Чтобы вернуть деньги, работодатели идут в суд.
Но суды не согласны с контролерами. Они признают неполным рабочим временем даже 39-часовую неделю. Работника, который ее отработал, нельзя лишать пособия по уходу за ребенком до достижения им 1,5 лет.
Чтобы оспорить решение ФСС России, вам понадобятся заявление работника, дополнительное соглашение к трудовому договору, приказ и табели. Ваша задача — доказать, что работник трудится меньше 40 часов в неделю. Не важно, что разница между фактом и нормой составит всего 1 час.
Закрепите в соглашении рабочую неделю не больше 39 часов
К слову говоря:
не отказывайте работнику, который просит установить неполное время. Суд отменит ваше решение (апелляционные определения Курского областного суда от 31.10.2013 по делу № 332641–2013, Омского областного суда от 20.11.2013 по делу № 33–7505/2013,
Пермского краевого суда от 13.10.2014 по делу № 33–9146).
Работник может совмещать отпуск по уходу за ребенком и работу. Причем на таких условиях могут трудиться и мама, и папа ребенка. Главное, чтобы другой родитель не получал детское пособие (постановление АС Западно-Сибирского округа от 15.03.2016 по делу № А7010092/2015).
Работодатель платит детское пособие вместе с зарплатой, если:
- работнику установили неполное рабочее время;
- он перешел на надомный труд (письмо ФСС России от 10.08.2010 № 020201/08–4003).
Надомный труд доступен не для всех профессий, а вот выйти на неполный день готовы многие работники. И тут возникают проблемы с ФСС России. Они связаны с тем, что в Трудовом кодексе РФ нет понятия «неполное рабочее время». Упоминается только нормальная продолжительность рабочего времени — не более 40 часов в неделю.
Но, по мнению чиновников, чтобы получать пособие по уходу за ребенком до 1,5 лет, работнику недостаточно трудиться чуть меньше 40 часов в неделю. Нужно значительно сократить рабочие часы.
Разобраться с неполным рабочим временем поможет Положение, утвержденное постановлением Госкомтруда СССР, Секретариата ВЦСПС от 29.04.1980 № 111/8–51 (далее — Положение № 111/8–51). В пункте 8 этого документа перечислены режимы работы, которые для него характерны.
Пример
Работник трудился с понедельника по пятницу по 8 часов в день. Для него неполным рабочим временем будет:
- 8 часов в день по понедельникам и средам или
- 3,5 часа в день с понедельника по пятницу или
- 5 часов в день по вторникам и четвергам.
Эти примеры соответствуют признакам неполного рабочего времени. В каждом случае у работника есть право на детское пособие (постановление ФАС Уральского округа от 26.05.2010 № Ф093400/10С2).
Кроме того, в советском акте прописана минимальная норма рабочих часов (абз. 3 п. 8 Положения № 111/8–51). Предполагается, что работать меньше 4 часов в день и 20–24 часа в неделю невыгодно ни работнику, ни работодателю. Эти нормативы и использует ФСС России, когда отказывается возмещать расходы.
Но работодатели оспаривают решения фонда в судах. В Трудовом кодексе РФ нет ограничений по продолжительности неполного рабочего времени. Поэтому даже 39-часовая неделя дает право на детское пособие (см. таблицу).
Так что, если декретница готова, то в дополнительном соглашении можно прописать режим, который будет меньше стандартного на 1 час. В то же время это станет поводом для пристального внимания ФСС России.
Установите работнице удобный ей режим работы в период декрета
Когда работник планирует выход на неполный день, он задумывает определенный режим работы. Например, полноценный рабочий день 3 дня в неделю. Работодателю этот ритм не всегда подходит. Тогда он предлагает работнику трудиться по 30 минут ежедневно или 1 час в неделю. Так пытаются избежать обвинений в нарушении ч. 3 ст. 256 ТК РФ. В ней закреплено право трудиться во время детского отпуска.
Еще возникают трения по пособию, когда работник приступает к работе, а работодатель прекращает выплаты, решив, что тот прервал детский отпуск. Чтобы избежать проблем, проговорите условия выхода заранее и детально пропишите их в соглашении и приказе.
Дополнительное соглашение. В дополнительном соглашении прописывают, как часто и на какое время работник будет появляться на работе в период декрета (см. образец соглашения). Договориться бывает сложно, поскольку каждая сторона считает, что график
работы определяет она.
На заметку:
переход на неполное рабочее время подтвердят соглашение, приказ и табель учета рабочего времени. Контролируйте, чтобы во всех документах была одинаковая информация.
Суды оставляют за работниками право диктовать свой режим. Так, например, решил Пермский краевой суд. Он взыскал с работодателя средний заработок за время, пока работника не допускали к работе (определение от 13.04.2015 по делу № 33–3491). Аналогичный вывод
сделал ВС Республики Коми в апелляционном определении от 22.10.2015 по делу № 33–5580/2015. Ссылка на п. 7 Положения № 111/8–51, где говорится, что режим работы в период декрета устанавливает администрация, работодателя не спасла.
Впрочем, есть и пример удачного для работодателя решения — определение Московского городского суда от 16.10.2014 № 33–35065. В этом деле работник настаивал на свободном графике и хотел сам регулировать продолжительность работы. Но он проиграл дело, поскольку трудился в медучреждении по графику, который устанавливает работодатель.
Приказ об установлении неполного рабочего времени. В приказе работодатель фиксирует договоренности с работником и дает указания (см. образец приказа):
- руководителю работника, которому нужно распределить задачи между остальным коллективом.
Кроме того, важно вовремя отпускать работника. Задерживать уход на перерывы для кормления ребенка и обеденный, значит, вызывать конфликт;
- табельщику, чья задача учитывать отработанные часы и фиксировать неявки и переработки. Введите приказом новое обозначение, чтобы отмечать продолжительность кормления ребенка;
- бухгалтеру, которого интересует, что делать с пособием: прервать или продолжить выплату.
Ведь работник может выйти на неполный день и при этом прервать детский отпуск. Это бывает, если ухаживать за ребенком начинает другой член семьи. В таком случае получите от работника заявление и прекращайте выплаты.
Продолжайте платить пособие по уходу за ребенком, если работник не просит прервать детский отпуск. Иначе он взыщет задолженность по пособию через суд (кассационное определение Волгоградского областного суда от 15.12.2011 по делу № 33–15998/11).
Не обязывайте работницу отрабатывать перерывы для кормления ребенка
Работнице с ребенком до 1,5 лет полагаются перерывы для кормления ребенка (ч. 1 ст. 258 ТК РФ). Не важно, трудится она на обычных условиях или у нее неполное время. Рассмотрим, по каким правилам нужно предоставлять такой перерыв.
Правило 1. На перерыв для кормления ребенка имеют право не только женщины. Эта льгота полагается и папам, которые воспитывают малышей без мам (ст. 264 ТК РФ).
Правило 2. Перерыв для кормления ребенка целевой, но за него нельзя требовать отчет. У работодателя нет права интересоваться способом вскармливания (естественное, искусственное).
Правило 3. Перерыв для кормления ребенка предоставляют в дополнение к обеденному перерыву. Заменить один другим нельзя.
Правило 4. Продолжительность перерыва для кормления ребенка зависит от количества детей. За одного ребенка полагается 30-минутный отдых. Если детей двое и больше, работнику обеспечен часовой перерыв. Условие одно — возраст всех детей не превышает 1,5 года.
Правило 5. Время перерыва для кормления ребенка определяет женщина. Она указывает в заявлении, когда хочет использовать его.
Варианты:
- присоединить к обеденному перерыву;
- использовать в начале рабочего дня;
- перенести на конец рабочего дня.
Правило 6. Количество перерывов для кормления ребенка зависит от продолжительности рабочего дня.
Например:
За 6-часовой рабочий день — один перерыв. Работница работает с 9.00 до 15.30 с учетом 30-минутного обеда. В 12.00 начинается перерыв на кормление ребенка и обед. На работу женщина вернется в 13.00. Поскольку до окончания рабочего дня меньше 3 часов, перерыва больше не будет. Фактическая работа — 5,5 часов.
За 7-часовой рабочий день — два перерыва. Работница работает с 9.00 до 16.30 с учетом 30-минутного обеда. Перерывы на кормление и обед закончатся в 13.00. До окончания рабочего дня 3,5 часа. В 16.00 она уйдет на кормление ребенка. Фактическая работа — 6 часов.
Правило 7. Перерыв для кормления ребенка входит в рабочее время. Это значит, что вместо, например, 5 часов работница будет трудиться 4,5 часа. Обязать отработать 30 минут после окончания рабочего дня нельзя.
Правило 8. Перерыв для кормления ребенка нужно оплатить. Но за него работник получит средний заработок, а не зарплату. Поэтому отмечайте перерыв в табеле отдельным кодом.
Итак, уточните у работницы, которая вышла на неполное время, когда ей удобно использовать перерыв. И пропишите это условие в дополнительном соглашении о режиме работы на период детского отпуска.
Размещённые в настоящем разделе сайта публикации носят исключительно ознакомительный характер, представленная в них информация не является гарантией и/или обещанием эффективности деятельности (доходности вложений) в будущем. Информация в статьях выражает лишь мнение автора (коллектива авторов) по тому или иному вопросу и не может рассматриваться как прямое руководство к действию или как официальная позиция/рекомендация АО «Открытие Брокер». АО «Открытие Брокер» не несёт ответственности за использование информации, содержащейся в публикациях, а также за возможные убытки от любых сделок с активами, совершённых на основании данных, содержащихся в публикациях. 18+
АО «Открытие Брокер» (бренд «Открытие Инвестиции»), лицензия профессионального участника рынка ценных бумаг на осуществление брокерской деятельности № 045-06097-100000, выдана ФКЦБ России 28.06.2002 г. (без ограничения срока действия).
ООО УК «ОТКРЫТИЕ». Лицензия № 21-000-1-00048 от 11 апреля 2001 г. на осуществление деятельности по управлению инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами, выданная ФКЦБ России, без ограничения срока действия. Лицензия профессионального участника рынка ценных бумаг №045-07524-001000 от 23 марта 2004 г. на осуществление деятельности по управлению ценными бумагами, выданная ФКЦБ России, без ограничения срока действия.
автор ответа, консультант Аскон по бухгалтерскому учету и налогообложению в бюджетных организациях
ВОПРОС
Сотрудница находится в отпуске по уходу за ребенком до 1,5 лет. Чтобы не потерять право на пособие по уходу за ребенком до 1,5 лет, сколько часов она может трудиться, при норме 40 ч. в неделю? Достаточно ли будет убрать один час в день или в неделю, и признать это неполным временем?
ОТВЕТ
Законодательно не установлена продолжительность рабочего времени при работе на неполном рабочем дне для сохранения права на получение пособия по уходу за ребенком до 1,5 лет.
В случае сокращения рабочего дня на 1 час для данной сотрудницы велик риск отказа ФСС в возмещении пособия (см. Определение ВС РФ от 18.07.2017 N 307-КГ17-1728).
Рекомендуем уточнить в своем отделении ФСС, на сколько часов нужно уменьшить рабочий день сотрудницы, чтобы организации не отказали в зачете расходов на выплату пособия по уходу за ребенком в период работы на условиях неполного рабочего дня.
На практике рабочий день надо сократить минимум на два часа.
ОБОСНОВАНИЕ
Согласно ст. 256 ТК РФ во время нахождения в отпуске по уходу за ребенком сотрудницы могут работать на условиях неполного рабочего времени или на дому.
Кроме того, что предоставляется отпуск по уходу за ребенком, также выплачивается пособие по уходу за ребенком до достижения им полутора лет. Право на его выплату сохраняется в случае, если лицо, находящееся в отпуске по уходу за ребенком, работает на условиях неполного рабочего времени или на дому и продолжает осуществлять уход за ребенком (абз. 3 ст. 256 ТК РФ, п. 2 ст. 11.1 Закона N 255-ФЗ*).
*Федеральный закон от 29.12.2006 N 255-ФЗ «Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством».
При работе на условиях неполного рабочего времени оплата труда работника производится пропорционально отработанному им времени или в зависимости от выполненного им объема работ.
Согласно п. 83 Порядка N 1012н (Приказ Минздравсоцразвития России от 23.12.2009 N 1012н (ред. от 24.09.2018) «Об утверждении Порядка и условий назначения и выплаты государственных пособий гражданам, имеющим детей»), получатели пособий обязаны извещать организации, назначающие пособия, о наступлении обстоятельств, влекущих изменение размеров пособий или прекращение их выплаты, не позднее чем в месячный срок.
В общем случае в соответствии со ст. 15.1 Федерального закона N 255-ФЗ:
- физические и юридические лица несут ответственность за достоверность сведений, содержащихся в документах, необходимых для назначения, исчисления и выплаты ежемесячного пособия по уходу за ребенком;
- если представление недостоверных сведений повлекло за собой выплату излишней суммы ежемесячного пособия по уходу за ребенком, виновные лица возмещают страховщику причиненный ущерб в порядке, установленном законодательством РФ.
Максимальная продолжительность рабочего времени для работника, желающего выйти на работу и продолжающего находиться в отпуске по уходу за ребенком, законодательством об обязательном социальном страховании не регламентирована.
В соответствии со ст. 91 ТК РФ нормальная продолжительность рабочего времени не может превышать 40 часов в неделю.
Действующим трудовым законодательством также не установлена конкретная продолжительность неполного рабочего времени для сохранения права на получение пособия по уходу за ребенком до 1,5 лет.
Вместе с тем сокращение рабочего времени на 5, 10, 30, 60 минут в день не может расцениваться как мера, позволяющая продолжать уход за ребенком, повлекшая утрату заработка. В данной ситуации пособие по уходу за ребенком уже не является компенсацией утраченного заработка, а приобретает характер дополнительного материального стимулирования работника, что свидетельствует о злоупотреблении правом (аналогичная позиция изложена в Определении ВС РФ от 18.07.2017 N 307-КГ17-1728).
Если в результате сокращения рабочего дня времени на уход за ребенком не остается, пособие по уходу за ребенком не будет компенсацией утраченного заработка, а ФСС РФ и судебные органы могут отказать в его возмещении (Определения Верховного Суда РФ от 18.07.2017 N 307-КГ17-1728 по делу N А13-2070/2016, от 18.12.2017 N 314-ПЭК17 по делу N А13-2070/2016).
Судебные акты, в которых суды отказали страхователям (работодателям) в зачете расходов на выплату пособия до полутора лет в случае, если продолжительность рабочего времени сотруднику, находящемуся в отпуске по уходу за ребенком до полутора лет, была сокращена на 1 час:
- Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 13.02.2019 N Ф03-116/2019;
- Постановление Арбитражного суда Московского округа от 12.12.2018 по делу N А40-131349/2018.
Работать в декрете можно, причем не только на полставки. Главное — соблюдать все требования закона, в том числе правильно оформлять документы и не забывать про выплаты, положенные работающим мамам в декрете.
Можно ли в декрете работать официально?
Мы выступаем исключительно за официальное трудоустройство и белую зарплату. Неважно, в декрете вы или нет. Поэтому и рассказывать будем о том, как всё сделать по закону.
Кстати, понятия «декрет» в законе нет. Под ним принято понимать совокупность:
- отпуска по беременности и родам;
- следующего за рождением малыша отпуска по уходу до 1,5 лет;
- дальнейшего отпуска до 3-летия ребенка.
И для каждого из этих этапов есть свои нюансы и ограничения по работе. Давайте смотреть какие.
Можно ли работать в отпуске по беременности и родам?
Отпуск по беременности и родам женщина получает на основании больничного. Он же является основанием для выплаты ей соответствующего пособия.
Выдается больничный в 30 недель при одноплодной и в 28 недель при многоплодной беременности.
Подробнее см. в статье «Когда дают больничный лист по беременности и родам».
С 2022 года больничые листы оформляют только в электронном виде. Оформите пробный бесплатный доступ к КонсультантПлюс и переходите в Готовое решение, где описан порядок работы с ЭЛН.
Но уходить с работы в первый же день отпуска по БиР будущая мама не обязана. Она может продолжать трудиться столько, сколько считает нужным. И будет получать за это зарплату. А вот пособие по беременности родам за время работы ей не положено (см. информационное письмо ФСС от 08.10.2004 № 02-10/11-6671).
См.: «Порядок выплаты пособия по беременности и родам в 2022 году».
Как только будет оформлен отпуск по беременности и родам, сотрудница должна уйти на отдых. Работать до конца этого отпуска она уже не сможет, даже на условиях неполного дня.
Грамотно оформить все документы, связанные с уходом работницы в декрет, вам поможет подборка форм от КонсультантПлюс. Посмотреть и скачать образцы можно, получив бесплатный пробный доступ к системе.
Можно ли работать в отпуске по уходу за ребенком до 1,5 лет?
Трудовой кодекс гласит, что, находясь в декрете, можно работать неполное время, а еще можно трудиться дистанционно (см. ч. 2 ст. 93, ч. 3 ст. 256 ТК РФ). При этом право на получение детского пособия сохраняется.
ВНИМАНИЕ! Мы говорим о маме малыша, но в отпуске на тех же основаниях могут находиться папа, бабушка, дедушка, другие родственники.
Смотрите, какие документы нужны для оформления детского пособия.
Какими документами оформить работу в декрете?
Чтобы сотрудница могла работать в декрете и получать пособие, необходимы:
- заявление о работе неполное время или на дому;
- допсоглашение к трудовому договору об изменении отдельных условий — рабочего времени или места работы (локации);
- приказ о выходе на работу на время детского отпуска (необязателен, но лучше составить).
Сколько часов можно работать в декрете?
График работы в декрете устанавливается по обоюдному согласию работницы и работодателя. При неполном времени это может быть неполный день или неполная неделя, а также их комбинация. Но если рабочий день ненормированный — только неполная неделя с полным рабочим днем (ст. 101 ТК РФ). При работе на дому режим работы может быть любым, в т. ч. с сокращением рабочего времени.
Поскольку работающая мама будет получать и зарплату, и пособие, а пособие выплачивается ФСС, нужно избегать злоупотреблений. Сокращение рабочего дня должно объективно высвобождать время на малыша. Если это будет 15–30 минут в день и даже час, соцстрах может отказать в пособии.
Нюансы работы в отпуске по уходу за ребенком до 3 лет
В целом правила работы в отпуске по уходу за ребенком до 3 лет, включая документальное оформление, совпадают с указанными выше правилами для отпуска до 1,5 лет. Ключевое отличие в том, что по достижении ребенком возраста 1,5 лет у мамы прекращается право на получение детского пособия. А это значит, что работодателю и работнице уже не грозят обвинения в недостаточном (формальном) сокращении рабочего дня и нет риска отказа в оплате пособия соцстрахом.
Какие полагаются выплаты на детей до 3 лет? На детей, родившихся до 31.12.2019, до достижения ими 3 лет выплачивается компенсация в размере 50 руб. в месяц. Но некоторые родители имеют право и на большую сумму.
Подробнее о выплатах на детей читайте в нашей рубрике по детским пособиям.
Сколько платят в работающим декрете?
Всё зависит от системы оплаты труда работницы. Если она повременная, оплата должна быть пропорционально отработанному времени. Сдельщицам платят за выполненный объем (ч. 3 ст. 93 ТК РФ).
Труд на дому оплачивают в обычном порядке, если это полный рабочий день. При неполном — только за отработанное время.
Можно ли отказать работнику в отпуске по уходу за ребенком в работе на условиях неполного рабочего времени или на дому, узнайте из Готового решения от КонсультантПлюс. Пробный доступ к системе предоставляется бесплатно.
Можно ли в декрете работать по совместительству или по договору ГПХ?
Работать в декрете по совместительству можно. Здесь действует тот же порядок, что и на основном месте, и то же ограничение: нельзя работать, находясь в отпуске по беременности и родам, а по его окончании — вполне.
Что касается работы по договору ГПХ, то тут нет вообще никаких препятствий. Заключение таких договоров (подряда, оказания услуг) регулируется нормами не Трудового, а Гражданского кодекса. А он закрепляет свободное волеизъявление сторон. К тому же ГПД не дает работнику никаких прав по части пособий и социальных гарантий, связанных с детьми. А значит, и хлопот с контролирующими органами работодателю не доставит.
Итоги
Работать в декрете можно, причем не только на полставки. Главное — соблюдать все требования закона, в том числе правильно оформлять документы и не забывать про выплаты, положенные работающим мамам в декрете.
