Скрытое владение бизнесом в россии полное руководство

Скрыть владение компанией (бизнесом) бывает необходимо в силу различных причин. Перечень таких причин широкоизвестен, поэтому не будем акцентировать на нём внимание — рассмотрим как задачу скрытия владения компанией (бизнесом) можно решить с помощью такого прогрессивного юридического инструмента российского права, как опцион.

Как известно, опцион — это юридический инструмент, позволяющий быстро в одностороннем порядке реализовать трансфер (отчуждение/приобретение) доли в компании (бизнесе) при наступлении условий, предусмотренных соглашением сторон опциона. 

Такими условиями могут быть: наступление конкретной даты, достижение компанией определенного уровня выручки (прибыли), достижение той или иной валютой того или иного значения (стоимости), невыполнение стороной опциона тех или иных KPI, изменение ставки рефинансирования, рождение детей и много чего ещё, в том числе простое желание (волеизъявление) держателя опциона. Это делает опцион удобным инструментом для обеспечения быстрого трансфера (перехода) доли в бизнесе от одного лицу к другому. Например, от номинала к бенефициару (истинному владельцу бизнеса). 

Опцион, обеспечивающий трансфер доли в компании (бизнесе), в обязательном порядке заверяется нотариально (если мы говорим о такой организационно-правовой форме бизнеса как ООО), однако сведения о нём не обязательно подавать в ФНС и отражать в ЕГРЮЛ. Таким образом, о наличии опциона могут знать только стороны опциона(текущий владелец доли в бизнесе — номинал и возможный её приобретатель — бенефициар или доверенное лицо бенефициара), а также нотариус, который заверил сделку.

Указанные особенности опциона позволяют оперативно и надёжно решать задачи скрытия владения бизнесом и возврата бенефициару полного контроля над бизнесом. 

Стоит отметить, что проблемы с исполнением опциона на продажу/покупку доли могут возникнуть, если в компании несколько участников (официальных владельцев долей в бизнесе), поскольку по закону они имеют преимущественное право покупки доли (хотя до конца на практике и в доктрине этот вопрос еще не решён). Однако указанные проблемные вопросы могут быть сняты, если опцион предусматривает безвозмездную передачу доли в компании и устав компании (а также возможный корпоративный договор участников) не запрещает это делать (отчуждать долю третьему лицу безвозмездно). Помимо безвозмездной передачи доли по опциону проблема с преимущественным правом покупки доли по опциону может быть решена с помощью корпоративного договора, по которому участники компании обязуются не реализовывать своё преимущественное право покупки доли в случае реализации опциона другим участником компании.

Как это происходит на практике? 

Доля в компании (бизнесе) сначала передаётся номинальному держателю, сразу после этого номинал и бенефициар (доверенное лицо бенефициара) заключают опцион, который предусматривает, что доля в компании (бизнесе) переходит от номинала к бенефициару в момент, когда наступит то или иное условие (повторюсь, в качестве такого условия может быть почти что угодно — от наступления конкретной даты до простого волеизъявления бенефициара). Таким образом, опцион обеспечивает необходимый трансфер доли в компании (бизнесе) «в случае чего».

К моменту приобретения номиналом доли в бизнесе желательно уже заключить с ним корпоративный (квазикорпоративный) договор, который будет выполнять функцию защиты от недружественных действий номинала до момента оформления опциона, а также функцию защиты самого опциона после его оформления. Да, и устав компании к этому моменту тоже желательно оформить в соответствии с целями защиты от несанкционированных действий номинала. 

Об этом подробно поговорим далее. 

Защита опциона 

Любой опцион целесообразно защищать — обычно ставится защита от отчуждения (продажи, дарения и т.д.) доли номиналом «на сторону» (третьим лицам), от выхода номинала из компании, от размытия уставного капитала (уменьшения размера доли), от принятия в компанию посторонних лиц, от предоставления доли в залог, от изменения важной корпоративной документации (например, устава) в компании и так далее. 

Такая защита обеспечивается с помощью тонкой настройки устава компании (например, введения в уставе запрета на выход участников из компании или указания условий для такого выхода) и заключения номиналом с заинтересованным лицом (не обязательно с самим бенефициаром) корпоративного (квазикорпоративного) договора. Если изменения в устав компании регистрируются в ФНС в любом случае, то корпоративный договор регистрировать не обязательно (нотариально заверять также не нужно). 

Однако для того, чтобы корпоративный договор в контексте защиты опциона сработал максимально эффективно, его всё-таки нужно будет предоставить в ФНС для отображения сведений о нем в ЕГРЮЛ. При этом если корпоративный договор будет заключен не с самим бенефициаром, а с его доверенным лицом, то скрытность владения будет также обеспечена со стороны корпоративного договора. 

Почему лучше внести сведения о заключенном корпоративном договоре в ЕГРЮЛ? Потому что в соответствии с абзацем 3 пункта 6 статьи 67.2 Гражданского кодекса РФ сделка, заключенная стороной корпоративного договора в нарушение этого договора, может быть признана недействительной по иску участника корпоративного договора только в случае, если другая сторона сделки знала или должна была знать об ограничениях, предусмотренных корпоративным договором. Опция «должна знать» точно будет применена судом в случае, если сведения о наличии корпоративного договора содержались в ЕГРЮЛ. Если же сведений о корпоративном договоре в ЕГРЮЛ не будет, то доказать, что сделка, нарушающая корпоративный договор, должна быть признана судом недействительной, будет очень сложно. Да, конечно, в корпоративном договоре может (и , на мой взгляд, обязательно должна) содержаться санкция (как правило, это денежная неустойка) на случай, если его участник нарушит какое-либо из его условий, однако не всегда она может обеспечить полное восстановление имущественного положения «потерпевшей» стороны корпоративного договора (в нашем случае — держателя опциона). 

Поэтому для защиты опциона корпоративным договором помимо денежной неустойки за нарушение корпоративного договора нужно вносить сведения о корпоративном договоре в ЕГРЮЛ. 

Для максимальной защиты интересов бенефициара, особенно в период с момента приобретения номиналом доли до момента отображения сведений о корпоративном договоре в ЕГРЮЛ, можно «повесить» на долю обременение в виде залога.

Поскольку сделки по отчуждению доли в уставном капитале ООО подлежат нотариальному удостоверению, то наличие корпоративного договора и залога доли создадут практически непреодолимые препятствия для несанкционированного отчуждения номиналом доли не только на уровне налоговиков, которые не допустят проведения несанкционированной сделки при наличии сведений о запретов на её осуществление в ЕГРЮЛ (предусмотренных корпоративным договором и договором залога доли), но и на уровне нотариуса, который уж точно вряд ли заверит такую сделку по той же самой причине. 

Как подаются сведения о корпоративном договоре в ФНС? Сведения о корпоративном договоре, заключенным между номиналом и бенефициаром (доверенным лицом бенефициара) подаются в ФНС для их отображения в ЕГРЮЛ с помощью заявления по форме Р13014 (где на странице 002 в пункте 7 «Сведения о наличии корпоративного договора» указываются соответствующие данные о корпоративном договоре). Заявление по форме Р13014 подписывается СЕО компании, при этом его подпись на указанном заявлении должна быть нотариально удостоверена, за исключением случаев когда указанное заявление направляется в ФНС в электронном виде с использованием усиленной квалифицированной электронной подписи заявителя. Подача заявления Р13014 с целью внесения сведений в ЕГРЮЛ без корректировки устава компании госпошлиной не облагается.

Корпоративный договор можно включить в состав опциона, но в случае, если опцион нужно скрыть, а сведения о корпоративном договоре внести в ЕГРЮЛ, то конечно, делаются два отдельных самостоятельных документа. Корпоративный договор «засвечивается», а опцион нет. 

Процедура реализации опциона 

Удобство опциона заключается в том, что он обеспечивает быстрый переход доли от номинала к бенефициару. Бенефициар может в любой момент обратиться к нотариусу и реализовать опцион, то есть приобрести долю в компании у номинала на условиях, предусмотренных опционом. Доля может быть приобретена как безвозмездно, так и за некоторую плату (в зависимости от того, что предусмотрено опционом). 

Безвозмездное приобретение доли по опциону влечёт соответствующие налоговые последствия для бенефициара, ему придется заплатить НДФЛ на основании приобретения доли в дар, при этом фактор неопределённости вносится здесь вопросом определения рыночной цены доли (налоговой базы), по которому, возможно, придётся подискутировать с налоговиками. 

Возмездное приобретение таких последствий не создаёт, но если в компании помимо номинала присутствуют другие участники, то, повторюсь, с помощью корпоративного договора нужно будет заранее решить вопрос с тем, чтобы такие участники не реализовали преимущественное право покупки соответствующей доли в компании (которая должна быть передана бенефициару).

Для реализации опциона (приобретения доли) бенефициар или его доверенное лицо обращается к любому нотариусу и оформляет документ, называемый «акцепт оферты». Подпись заявителя на акцепте нотариально удостоверяется, после этого указанный документ в купе с опционом становится юридическим основанием для трансфера доли и внесения соответствующих изменений в ЕГРЮЛ. На реализацию процедуры трансфера доли и отображения соответствующих изменений в ЕГРЮЛ уходит 5-6 рабочих дней.

В данной статье отражены основные аспекты обеспечения скрытого владения компанией с помощью опциона. На деле же возникает множество дополнительных нюансов, которые нужно учитывать при структурировании такой сделки: от вопросов, связанных с полномочиями генерального директора и иных должностных лиц до признания бенефициара КДЛ (контролирующим должника лицом) в случае банкротства предприятия и особенностей наследования прав и обязанностей по опциону. В случае наличия вопросов, читатель может обратиться по указанным ниже контактным данным. 

С уважением, Евгений Рябов, предприниматель, инвестиционный и корпоративный юрист, автор книги «Стартап и инвестор: правила игры»

Почта

Телеграм

+7 (987) 207 73 80

Необходимость скрыть владение бизнесом возникает вследствие множества причин. Эти причины для всех разные и уникальные, перечислять их смысла нет, посему из пустого в порожнее переливать не будем, а пойдем от обратного – как решать данную задачу.

То есть сегодня, мой юный друг, мы будем скрывать фактическое владение бизнесом/предприятием с помощью нового инструмента российского права – опциона.

Вообще, опцион как бизнес-инструмент новый только для российского корпоративного права. В европах он давно известен, давно откатан и, как говорят сами европейцы: «только негры в Африке и русские взятки чемоданами с баблом раздают, а нормальные, прогрессивные белые люди, решают коррупционные задачи при помощи переуступки того или иного опциона».

Но давайте все-таки не про коррупцию, а про бизнес. Если кратко, то опцион представляет собой вполне конкретный юридический инструмент и с его помощью можно в одностороннем порядке и в сжатые сроки осуществить трансфер доли/части бизнеса в случае наступления предусмотренных соглашением сторон опциона условий.

В качестве таких условий может выступать что угодно:

— достижение определенного значения той или иной валюты;

— наступление определенной календарной даты;

— достижение определенного уровня выручки компанией;

— иные любые случаи, хоть уровень воды в реке Нил на определенную дату.

И именно все перечисленное позволяет быть опциону удобным инструментом для обеспечения быстрого перехода доли в бизнесе от одного лица к другому.

В опционе участвует нотариус. Причем, нотариальное заверения опциона, который обеспечивает трансфер доли, является обязательным. Исключение составляет такая организационно-правовая форма бизнеса как ООО, однако наряду с этим подача сведений о нем в ФНС и ЕГРЮЛ является опциональной.

Исходя из этого информация о наличии опциона может находиться только у его держателей: текущего владельца доли – номинала, приобретатели доли – бенефициара, его доверенного лица и нотариуса, заверившего сделку. А если номинал и бенефициар находятся в Москве, а нотариус на Камчатке, то данные взаимоотношения в части защиты информации начинают играть новыми красками.

И вот именно обозначенные выше особенности опциона предоставляют возможности для быстрого и надежного решения задач по сокрытию фактического владения доли бизнесом, а также возврата полного контроля над бизнесом бенефициару.

Важно отметить, что сложности с исполнением опциона на продажу или покупку возникают в случаях, когда мы имеем дело с компаниями, у которых несколько официальных владельцев долей в бизнесе. Законодательно они обладают правом преимущественного права покупки доли.

Вместе с тем указанные сложности могут быть нивелированы в случае, если опционом предусмотрена безвозмездная передача доли к компании, а также если уставом компании не запрещено этого делать (безвозмездно отчуждать долю третьему лицу).

Другая проблема – преимущественное право покупки доли по опциону решается с помощью корпоративного договора, согласно которому участники компании обязуются не реализовывать данное право, если один из участников хочет воспользоваться правом на реализацию опциона.

Но хватит теории, самое время перейти к практике. А на практике сначала происходит передача доли в компании номинальному держателю, после чего номинал и бенефициар заключают опцион, предусматривающий переход доли в бизнесе от номинала к бенефициару в момент наступления определенного условия (как уже было сказано ранее, в качестве условия может быть почти что угодно).

К тому моменту, когда доля в бизнесе была приобретена номиналом желательно заключить с ним корпоративный договор, который будет обеспечивать защиту номинала от недружественных действий до того, как опцион будет оформлен. С целью защиты также следует оформить устав компании, что обезопасит от случаев совершения номиналом действий, которые не были санкционированы.

Отдельным пулом стоят вопросы защиты опциона. Как правило ставится защита от его отчуждения (дарение или продажа) доли третьим лицам, от выхода номинала из компании, от уменьшения размера доли, а также от принятия посторонних лиц в компанию, предоставления доли в залог и изменения корпоративной документации.

Обеспечение подобной защиты происходит путем детального редактирования устава компании. Так в нем может фиксироваться введение запрета на выход участников из компании или описание условий на случай выхода и заключения корпоративного договора между заинтересованным лицом и номиналом. Корпоративный договор можно не регистрировать, если устав компании регистрируется в ФНС.

Но для обеспечения максимальной эффективности корпоративного договора в части защиты опциона его все-таки можно предоставить в ФНС с целью отражения сведений о нем в ЕГРЮЛ. Стоит так делать или нет, можно решить в моменте. Даже если корпоративный договор будет заключен с доверенным лицом бенефициара, то скрытность владения будет обеспечена со стороны корпоративного договора.

Необходимость внесения сведений о заключенном корпоративном договоре в ЕГРЮЛ еще может быть обусловлена тем, что согласно с абзацем 3 п. 6 ст. 67.2 ГК РФ сделка может быть признана недействительной, если она была заключена стороной корпоративного договора в нарушение этого договора по иску участника договора исключительно в случае, если другая сторона сделки знала или должна была знать о тех ограничениях, которые предусмотрены корпоративным договором. Таким образом, вариант «должен знать» будет использоваться судом в том случае, если сведения о наличии корпоративного договора содержались в ЕГРЮЛ.

Естественно, в корпоративном договоре может и даже должна содержаться санкция на тот случай, если участник нарушает какое-либо условие. Вместе с тем эта санкция (как правило выражена в денежной неустойке) далеко не всегда покрывает ущерб, нанесенный потерпевшей стороне корпоративного договор.

Все это говорит о том, что помимо денежной неустойки с целью защиты должны быть также внесены сведения о корпоративном договоре в ЕГРЮЛ.

Максимальная же защита интересов бенефициара, в частности, в период с момента приобретения номиналом доли и до момента подачи сведений в ЕГРЮЛ о корпоративном договоре может быть обеспечена залогом на приобретаемую долю.

Так как нотариальное удостоверение необходимо для осуществления сделки по отчуждению доли в уставном капитале ООО, наличие корпоративного договора вкупе с залогом станут непреодолимыми препятствиями для несанкционированного отчуждения номиналом доли как на уровне налоговых служб, которые не допустят проведения несанкционированной сделки, в случае наличия сведений о запретах на ее осуществление в ЕГРЮЛ (которые предусмотрены корпоративным договором и договором залога доли), но также и на уровне нотариуса, который вряд ли согласиться заверяться подобную сделку по аналогичной причине.

Подача сведений о корпоративном договоре в ФНС происходит в три этапа:

1.Заключенные между номиналом и бенефициаров сведения о корпоративном договоре предоставляются в ФНС с целью их отображения в ЕГРЮЛ с помощью заявления по форме Р13014. На странице 002 п.7 «Сведения о наличии корпоративного договора» указываются соответствующие данные о корпоративном договоре.

2.Уполномоченное лицо компании подписывает заявление, а нотариус заверяет эту подпись. Исключение — электронная форма заявления. В таком случае используется усиленная квалифицированная электронная подпись заявителя. Причем, если при внесении заявления Р13014 в ЕГРЮЛ не происходит корректировка устава, то такое заявление не облагается пошлиной.

3.Корпоративный договор может быть включен в состав опциона. Однако в тех случаях, когда опцион необходимо скрыть, а сведения о корпоративном договоре внести в ЕГРЮЛ, то естественно должны быть сделаны два самостоятельных документа. В отличие от корпоративного договора опцион остается сокрытым.

Думается, что предпринимательствующие граждане и их управленцы уяснили, что удобство опциона состоит в том, что благодаря ему происходит обеспечение перехода доли от номинала к бенефициару тихо, гарантированно и быстро. Но плюсом есть еще и веер возможностей:

— бенефициар может обратиться к нотариусу и реализовать опцион – приобрести долю в компании у номинала на тех условиях, которые предусмотрены опционом.

— а может этого и не делать.

Причем, приобретение доли осуществляется как безвозмездно, так и за определенную плату.

Если же доля была приобретена безвозмездно, то бенефициар обязан заплатить НДФЛ, так как доля приобретена в дар. Фактор же неопределенности стоит отдельным вопросом определения рыночной цены доли, из которой, собственно и состоит налоговая база. Это потенциально тонкое место схемы, где могут возникнуть кое-какие разногласия с сотрудниками ФНС. А могут и не возникнуть – как повезет.

Приобретение за деньги не создает подобных последствий, но при наличии других официальных владельцев долей помимо номинала, необходимо заранее зафиксировать данные обстоятельства в корпоративном договоре.

Также необходимо своевременно решить вопрос о том, чтобы участники не реализовывали преимущественное право покупки доли компании, которая должна быть передана бенефициару.

Далее, для реализации опциона бенефициар или его доверенное лицо обращается к любому нотариусу для оформления акцепта оферты. Подпись заявителя на акцепте удостоверяется нотариально, после чего обозначенный документ совокупно с опционом становится юридическим основанием для трансфера доли с последующим внесением соответствующих сведений в ЕГРЮЛ.

На всё-про-всё, включая изменения в ЕГРЮЛ потребуется 5–6 дней. В теории. На практике же в 99 случаях из 100 возникают какие-то дополнительные вопросы и нюансы, требующие отдельного компетентного реагирования.

—————————-

Наш телеграм-канал.
Без воды, максимально сжато и по делу.https://t.me/www_1w_ru

02.04.2015

Под скрытым владением бизнесом мы подразумеваем непубличное участие или управление предприятием направленное на защиту бизнеса от рейдерских захватов и иных незаконных посягательств недобросовестных конкурентов.

В данной статье мы рассматриваем вопросы связанные со способами непубличного участия в юридических лицах предусмотренными законодательством Российской Федерации и направленными на защиту от мошенников и профессиональных преступных групп.

Материалы статьи не являются инструкциями для сокрытия имущества от государственных органов, так как основаны на анализе действующего законодательства и не противоречат ему. Кроме того указанные способы непубличного владения акциями и долям коммерческих организаций не являются способами ведения скрытой коммерческий деятельности и ни в коем случае не освобождают собственников предприятия от уплаты налогов согласно действующему налоговому законодательству РФ. Необходимо помнить, что уклонение от уплаты налоговых платежей является уголовным преступлением и преследуется по закону.

Основные причины, по которым может понадобиться скрыть учредителя компании и организовать скрытое владение бизнесом:

• Запрет на осуществление предпринимательской деятельности;

Например, если собственник бизнеса «по совместительству» является сотрудником какой-то крупной компании, в которой установлен негласный запрет для сотрудников иметь собственный бизнес.

• Обеспечение имущественной безопасности бизнеса;

Неисполнение обязательств и неплатежеспособность компании могут возникнуть по огромному количеству обстоятельств. Бизнес это риск. Задача — исключение возможности обращения взысканий по долгам операционных компаний со стороны организованной преступности, специализирующейся на теневых захватах предприятий. Многим известно, что одной из самых распространенных схем рейдерского захвата предприятия является «просуживание» долга к дочерней компании, зачастую по несуществующим обстоятельствам, с целью нанесения удара по основному бизнесу

• Защита непосредственно бизнеса;

Желание скрыть публичное участие в бизнесе, чтобы не подвергать проект рисками другого проекта или же использование этого метода с целью защиты бизнеса от посягательств недобросовестных конкурентов.

В зависимости от существующей потребности сокрытия своего участия в бизнесе следует подбирать и соответствующие инструменты. Инструментов по скрытому владению бизнесом существует не так много, однако сочетания этих инструментов, в значительной степени усиливают эффект друг друга.

Еще раз повторим, что способы скрытого участия в бизнесе не являются инструментами для сокрытия от государственных органов имущества физических и юридических лиц, не являются способами ведения скрытой коммерческой деятельности и не освобождают собственников предприятий от уплаты налогов. Более того, любое нарушение законодательства о налогах и сборах, преследуется по закону и является преступлением против государства.

Способы скрыть участие в компании и скрыть учредителя в ЕГРЮЛ

• Непубличное акционерное общество (аналог ЗАО);

• Перекрестное владение с Советом директоров в ООО;

• Корпоративный договор;

• Договор залога доли или акций;

• Инвестиционное товарищество;

• Хозяйственное партнерство

• Опцион на продажу доли в бизнесе

• Создание закрытого паевого инвестиционного фонда;

Регистрация юридических лиц на индивидуальных условиях

Насколько активно сейчас предприниматели пытаются скрыть от чужих глаз свою собственность и бизнесы? 

—  Давайте сразу оговоримся, что мы с вами обсуждаем ситуацию в среднем региональном бизнесе, это фирмы с оборотом от 300 млн до 10 млрд руб. в год. Я наблюдаю практику именно в этой категории компаний, и да, сейчас среди этой аудитории скрытое владение активами и компаниями становится все актуальнее. 

Вообще, плоскость скрытого владения возникает в нескольких ситуациях. Самые «легкие» варианты, например, когда собственнику открыто неудобно или некомфортно владеть операционной компанией. Я знаю топ-менеджеров крупного бизнеса, которые одновременно являются собственниками небольших компаний (с годовым оборотом 100-200 млн руб.). Они не готовы отказываться ни от статуса наемных руководителей, ни от своих фирм, но по разным причинам — от прямого запрета у работодателя до этических соображений — не афишируют такой свой статус. Другой пример, когда ты сам «засветился» в неприятной истории (например, с банкротством), и твоя испорченная репутация как собственника может повредить новому проекту. При таком раскладе традиционно нужно, чтобы факт владения бизнесом был не на поверхности — это я называю «прикрытым владением». «Найти концы» можно, но если специально не искать, то и не заметно.  

По-настоящему скрытое владение — это защита от обращения взыскания на активы или доли в бизнесе, чего серьезно опасаются собственники. И здесь причина все большей актуальности, думаю, кроется в двух вещах: общее ощущение нестабильности, которое очевидно возросло в последние годы и, конечно, системная политика госсорганов по повышению плотности налогового контроля. Налоговики всегда оказываются на шаг впереди, и предприниматели, ощущая растущие налоговые риски, начинают подстраховываться все чаще. 

После панамского скандала и участия в нем российского бизнеса стало модно узнавать, не засветился ли кто-то из наших в этой истории. И насколько вообще распространено пользование зарубежными офшорами среди уральского бизнеса? 

— В СМИ историю с Панамой подают как что-то эпохальное, но это просто одна из многочисленных подобных ситуаций. Причем эти офшоры ведь как раз использовались в основном не для налоговой оптимизации, о чем говорят чаще всего, а именно для скрытого владения бизнесом или частью бизнеса, на котором сосредоточены ценные активы.

Я не в курсе, кто «из уральских» там отметился, но знаю, что в целом многие компании среднего бизнеса раньше активно пользовались зарубежными инструментами скрытого владения. Сейчас это менее распространено. В первую очередь в силу новых правил игры в международных налоговых отношениях. Да и история с Панамой сработала как дополнительный катализатор.

Все-таки надо понимать, что все эти зарубежные офшорные схемы придуманы не нами и не для нас. Они существуют и используются, прежде всего, американскими и британскими фирмами. А наш бизнес занимает в этой очереди почетное третье место. 

Вы не так давно публиковали подробный материал, где выделяли семь основных инструментов скрытого владения бизнесом. 

— Да, но это скорее семь базовых моделей, потому что в реальности они комбинируются в зависимости от конкретных условий. И бывает, что достаточно самого простого и дешевого, а бывает, что нужно комбинировать несколько сложных. Например, создание АО как инструмента «прикрытого» владения бизнесом. При регистрации номинальное лицо на 100% акционер, в последующем доля реального собственника должна составить 99,99%, то есть 0,01% (или иная произвольная цифра) остается за номиналом в силу ограничений п. 6 ст. 98 ГК РФ и п. 2 ст. 10 Федерального закона «Об акционерных обществах». В  ЕГРЮЛ виден только «первый» акционер, а вся информация об акционерах есть только в реестре и доступна только госорганам и самим акционерам. Это базовый инструмент, рассчитанный на сокрытие бизнеса в первую очередь от любопытных. Хотя, например в описанной ранее истории с топами, владеющими бизнесами, он помогает.  

Или куда более сложное, например, хозяйственное партнерство — это одна из организационно-правовых форм коммерческих организаций (как ООО или АО), регулируемая федеральным законом «О хозяйственных партнёрствах» и введенная в 2012 г. (хотя я думаю, что мало кто о такой слышал). Если совладелец бизнеса находится в пассивной роли (участвует капиталом лишь в имуществе) и при этом не может «светиться» в операционной деятельности, мы должны создать для него гарантии того, что на самом деле в операционной деятельности его интересы также будут учтены. Фундаментальная особенность хозяйственного партнерства заключается в том, что участники такой компании (партнеры) могут максимально гибко и исключительно по своему усмотрению определять «правила игры» в особом документе — Соглашении об управлении партнерством, имеющем приоритет над Уставом. 

Можете привести конкретный пример?

— Я уже приводил пример из нашей практики: есть компания, у которой три собственника. Два из них принимают активное участие в операционной деятельности, а третий (пассивный) в операционном секторе не участвует, но существенно вложился в имущество, необходимое этому бизнесу. При этом его открытое присутствие в качестве участника операционных компаний недопустимо. Важно, что его мнение относительно ключевых операционных решений также должно учитываться, но без демонстрации вовне его юридического присутствия. То есть нужно разделить юридическое владение имуществом и операционным сектором, скрыв участие пассивного собственника в требуемой части, но обеспечив учет его интересов.

Как это решается? Участниками сектора владения активов станут все три собственника. Управляющая компания будет образована в форме хозяйственного партнёрства, участниками которого станут только два активных партнера — именно они и будут отражены в качестве собственников компании в ЕГРЮЛ. При этом в соответствии с соглашением об управлении Хозяйственным партнерством закрепляем, что решения по ограниченному перечню вопросов могут приниматься только с согласия пассивного собственника. В свою очередь, хозяйственное партнерство транслирует принимаемые решения в операционный сектор, выполняя функции управляющей компании (на основе договора о передаче функций единоличного исполнительного органа юридического лица). 

Соглашение об управлении партнерством в ЕГРЮЛ не отражается. Более того, в налоговый орган не предоставляется. Тем самым мы скрываем пассивного собственника бизнеса в участии в операционном секторе, обеспечивая учет его интересов.

Какие самые типичные ошибки в организации скрытого владения допускают собственники? 

— Начнем с того, что они просто мало знают про скрытое владение, не находя замены офшорам либо пытаясь обезопасить себя через очень простые схемы. Усугубляется все это вашими громкими аплодисментами разного рода фантазерам под видом бизнесменов или налоговых оптимизаторов, запихивающим в приоткрытый от удивления рот «классные схемки», не имеющие ничего общего с реальностью. И вообще часто видим модели бизнеса, сделанные «как у друга Пети». 

Не меньшая проблема — чисто психологическая: владельцы бизнеса хотят защитить себя сразу от всего. Тут есть риск потерять адекватность и нагородить такого,  что бизнес и работать не сможет в оперативном режиме. К тому же, чем надежнее инструмент скрытого владения, тем меньше гарантий он дает при наследовании бизнеса.

И, конечно, нельзя обойти многочисленные истории с «хорошими людьми» (номиналами), которых привлекают для скрытого владения. У нас есть прекрасный кейс, когда в обычной группе компаний, где офис в центре, а производственная площадка в промзоне, само производство вынесли в отдельный бизнес, назначили ему руководителя — «нормального парня, не очень причастного к бизнесу». А потом выяснилось, что этот руководитель буквально за забором открыл свою компанию, там принимал заказы, в этой фирме их выполнял и с нулевой себестоимостью продавал результат.  

Иными словами, если вы хотите защитить активы, скрыть свою причастность к бизнесу или хотя бы снизить риск потенциальных конфликтов с партнером и ваша задача — сделать так, чтобы вам не надо было друг другу доверять. Потому что доверие — конечный ресурс в бизнесе, его надо экономить. 

Что сейчас можно назвать самой свежей группой рисков? 

— Сейчас «на острие» так называемая солидарная ответственность по уплате налогов за взаимозависимые компании. Этой проблеме года два, и ФНС ее только раскручивает. Например, собственник решает, что на его компании много рисков, в том числе налоговых, он регистрирует новую компанию, в учредители записывает «хорошего человека». Этот человек — юридически не аффилированное лицо (друг друга, школьный приятель и т.п.), и собственнику кажется, что он защищен. Но теперь сотрудники налоговой могут в суде привести косвенные доказательства, обосновывающие, что задолженность по налогам старой компании можно взыскать с новой. К их числу, например, суд относит совпадение телефонных номеров, сайта, контракты с теми же поставщиками или покупателями, заключенные «скопом», совпадение большинства сотрудников и т.п. У нас это называется «взыскание за того парня».  

А что дальше можно ждать от государства?

— Вот, к примеру, есть система АСК НДС 2, которая наделала столько шума. В ближайшее время к этой системе присоединится база таможенной службы, и в результате цепочки сделок теперь будут строиться полностью, так чтобы не выпадали импортеры и экспортеры. Далее налоговики договорились с ЦБ, и в ближайшее время система АСК НДС 2 сможет сличать данные поданных деклараций по НДС с данными о платежах.

Кроме того, ЦБ будет предоставлять в налоговую службу данные о подозрительных транзитных операциях — эта информация пополнит базы данных для проведения предпроверочного анализа налогоплательщиков. Уже сейчас происходит подключение базы данных ЗАГСов к информационной базе налоговой службы как раз для точного установления аффилированности. Вот вот будет подписан закон, обязывающий компании раскрывать своих владельцев. И это все перспективы 2016-2017 годов. Контроль постепенно усиливается.

Если бы вы планировали следующий шаг налоговой службы, чтобы бы вы предложили?

— Ну, вы такие вопросы задаете! Мне отвечать? Шутите? (Пауза) Поймите меня правильно. Я никого никогда не призывал уклоняться от налогов. Но я и иллюзий не испытываю. Бизнес — это игра. И игра по правилам госаппарата, который всегда сдает крапленые карты и правила эти может поменять задним числом. Поэтому равновесие системы обеспечивается взаимными сдерживаниями. Настойчивые попытки надеть на бизнес «строгий ошейник» наталкивается на ответное ожесточенное сопротивление в виде скрытого владения компаниями.

Вообще налоговое администрирование сейчас отличается куда большей последовательностью. И российская налоговая служба превращается в этакий суперорган, который знает больше ФСБ. Я могу поаплодировать налоговой — движения в плане развития всей системы администрирования делают ее очень результативной. Но у любого чиновника по умолчанию действует правило, что деньги растут на деревьях. Поэтому пробелы с мотивацией сотрудников ФНС делают их слишком «договороспособными», с чем пока справится государственные мужи не могут. За исключением этого могу поделиться наблюдением, легко возводимым в стратегический принцип безопасности бизнеса. Принцип убегающей и догоняющей толпы. Если агрессивная толпа догоняет другую, то больше всех достается бегущим последними. Тем, кто впереди, тоже не сладко. Бежать первым тяжело. Если вы пытаетесь игнорировать интересы бюджета, по-прежнему ведете себя агрессивно в плане оптимизации — укатают обязательно. Тут вопрос времени и количества попыток. С другой стороны, парадокс в том, что если ты слишком «белый и пушистый», это не значит, чтобы ты более защищенный (потому что как минимум понятно, что у тебя есть что взять), но это значит, что ты нерентабельный. Так что весь секрет в том, чтобы оказаться хорошим таким рациональным и сбалансированным «середнячком».