Как выставлять документы при торговле через маркетплейс?
Добрый день!
ИП на ОСНО продает свои товары через ОЗОН. Есть 2 схемы работы: продажа со склада ОЗОН и продажа с собственного склада.
С первым вариантом документооборот более-менее понятен: продавец передает товары и выписывает УПД на ОЗОН, товар продается, деньги перечисляются на счет продавца и ОЗОН выписывает УПД на сумму комиссии.
А во втором варианте, когда товар поставляется по мере поступления заказов, никак не могу понять, что делать. От ОЗОН также поступают деньги и УПД на комиссию, но кому мне выставлять счет-фактуру на проданный товар?
Перечитала всю инструкцию, в случае поставки товара продавцом с собственного склада им УПД от продавца не требуется. Запуталась. Помогите, пожалуйста.
Добрый день!
Цитата (milania9):С первым вариантом документооборот более-менее понятен: продавец передает товары и выписывает УПД на ОЗОН, товар продается, деньги перечисляются на счет продавца и ОЗОН выписывает УПД на сумму комиссии.
А вот мне не совсем понятно…
У Вас с Озоном какой договор? Поставки? Или комиссии?
Если Вы выписываете УПД на Озон, значит договор поставки. Но в то же время Озон выписывает Вам УПД на сумму комиссии — это уже совсем не поставка, а договор комиссии.
А если договор комиссии, то должен быть совсем иной документооборот.
Поэтому у меня вопрос: какой договор у Вас с Озоном?
Цитата (milania9):А во втором варианте, когда товар поставляется по мере поступления заказов, никак не могу понять, что делать. От ОЗОН также поступают деньги и УПД на комиссию, но кому мне выставлять счет-фактуру на проданный товар?
А тут я совсем ничего не понял.
Опять «поставка товаров» и «комиссия», но уже не скопом и заранее, а поштучно по мере получения заказа. Так?
А товар Вы кому «поставляете» Озону или непосредственно покупателю?
И всё это по тому же самому договору с Озоном, или уже по другому договору?
Уточните, пожалуйста ситуацию по моим вопросам.
Успехов!
Заполнить путевой лист со всеми обязательными реквизитами в специальном сервисе
Александр Погребс, добрый день!
Договор один.
«2.1. Предмет Договора. Озон обязуется оказывать Продавцу совокупность услуг, включая:
(а) оказываемые Озоном от своего имени, но по поручению и за счёт Продавца комиссионные услуги по совершению одной или нескольких сделок, связанных с реализацией товаров Продавца через Платформу; и
(б) иные услуги в соответствии с Приложениями к Договору, а Продавец обязуется принимать Услуги и оплачивать их.
2.2. Комиссионные услуги. Комиссионные услуги включают в себя обязательства Озона по:
(а) реализации товаров Продавца, включая прием и обработку товаров, возвращаемых Клиентами;
(б) приему и обработке заказов товаров Продавца на Сайте, в том числе комплексному информационному обслуживанию Клиентов и потенциальных покупателей Продавца (услуги колл-центра);
(в) разработке, техническому обслуживанию и администрированию Личного кабинета Продавца на Платформе.
2.3. Иные услуги. Перечень оказываемых услуг, их сроки, стоимость и прочие условия предоставления определены в приложениях к Договору, которые являются его неотъемлемой частью.
2.4. Квалификация Договора. К правоотношениям между Озоном и Продавцом применяются положения Гражданского кодекса Российской Федерации о возмездном оказании услуг (глава 39), о комиссии (глава 51) и иные правовые акты, принятые в соответствии с ними.
2.5. Действие Договора. Условия Договора распространяются на Продавца, прошедшего Активацию. Совершение потенциальным Продавцом любых предварительных действий в Личном кабинете (например, создание Карточки товара) до Активации не считается акцептом.
2.6. Субподрядчики. Озон вправе привлекать к исполнению своих обязательств по Договору третьих лиц и несет перед Продавцом ответственность за ненадлежащее исполнение ими своих обязательств.
2.7. Собственность на товар. Товар, переданный Озону, остаётся в собственности Продавца до реализации товара Клиенту (в момент исполнения обязательства по передаче товара Клиенту за исключением случаев отказа Клиента от Товара в момент передачи) либо реализации товара Озону согласно пункту 8.»
А пункт 8 «Услуги Озона и их стоимость».
В обоих случаях товар поставляется ОЗОНу. Только в 1м в независимости от заказов, т.е. будут заказы и отгрузка будет со склада Озона. А во втором отгрузка со склада продавца, но тоже через Озон.
И вот в 1м по условиям документооборота Озона продавец должен выписать УПД в адрес Озона на поставляемые товары. А после продажи уже Озон выписывает продавцу УПД на сумму комиссии и перечисляет поступившую от покупателей оплату.
Это обычный договор комиссии.
Никаких поставок Вы никуда не делаете.
Цитата (milania9):В обоих случаях товар поставляется ОЗОНу.
Мы с Вами по-разному понимаем термин «поставка».
Я по гражданскому законодательству (по договору поставки), как отгрузка напрямую покупателю.
А Вы по-своему, как передача товара комиссионеру для продажи.
Только в первом случае передаёте сразу много товара на склад Озона, а во втором случае — разово, после заявки покупателя.
Но суть одна и та же.
Вы не передаёте Озону право собственности на товар при передаче ему этого товара.
Право собственности остаётся у Вас.
И лишь после передачи товара покупателю, право собственности от Вас сразу переходит этому покупателю.
Поэтому УПД на Озон Вы оформлять не должны. Это грубое нарушение и бухучета и налогового законодательства.
В принципе, применять в данном случае УПД некорректно.
У Вас должно быть два документа:
1. Документ на передачу товара Озона — любая накладная или Акт приёма-передачи. Но без счета-фактуры, поскольку никакой передачи права собственности не происходит.
В первом варианте Вы передаёте накладную (или АКТ) на большое количество товара, а во втором — на каждый товар в отдельности.
2. Счет-фактура на имя «розничные покупатели» на сумму, указанную в Отчете Комиссионера, как проданную покупателям. Причем, этот счет-фактуру можно делать один на один Отчет комиссионера (например, один раз в месяц).
Покупателям в счете-фактуре будут «розничные покупатели», скопом.
Исключением, пожалуй, будет продажа товара непосредственно Озону.
На такую продажу отдельный счет-фактура, где «покупателем указывается Озон.
Вот, как-то так.
Успехов!
Александр Погребс, спасибо за ответ, но
Цитата (Александр Погребс):В первом варианте Вы передаёте накладную (или АКТ) на большое количество товара,
Озон не примет товар без УПД.
Цитата (Александр Погребс):Покупателям в счете-фактуре будут «розничные покупатели», скопом.
В книге продаж тоже так указывается?
Спасибо!
Заполняйте платежки с актуальными на сегодня КБК, кодами дохода и другими обязательными реквизитами
Цитата (milania9):Озон не примет товар без УПД.
Делайте УПД без счета-фактуры…
Цитата (milania9):
Цитата (Александр Погребс):Покупателям в счете-фактуре будут «розничные покупатели», скопом.
В книге продаж тоже так указывается?
Да, в книге продаж тоже указываете «розничные покупатели», а Озон посредником.
Александр Погребс,
Цитата (Александр Погребс):Делайте УПД без счета-фактуры…
Точно!
Спасибо Вам большое за помощь!
Правильное определение даты перехода права собственности на приобретенные товары, сырье, материалы (далее — МПЗ), несомненно, важно. Напрямую это может повлиять на момент их принятия на учет, на стоимость МПЗ. А опосредованно — например, на НДС-расчеты. Однако бухгалтеру подчас бывает очень непросто выяснить, в какой момент переходит право собственности на приобретенные МПЗ. Понятно, что для этого в первую очередь нужно читать договор. Только вот часто договора оказывается недостаточно.
Момент перехода права собственности договором определен
Идеальная ситуация, когда в договоре четко прописан момент перехода права собственности на МПЗ от поставщика к покупателю. Формулировки могут быть различными. Например, в момент «отгрузки со склада поставщика», «погрузки на борт судна», «прибытия на станцию назначения». Или, скажем, «в момент регистрации на таможне декларации на ввозимые товары». В таком случае остается только правильно определить дату. Помогут здесь соответствующие документы (их копии). Например, отгрузочные документы поставщика, коносамент, железнодорожная накладная, импортная декларация на товары.
Момент перехода права собственности договором не определен
К сожалению, жизнь далека от идеала, и договоры, где не прописан момент перехода права собственности, встречаются сплошь и рядом.
Договор с российским поставщиком
В этом случае право собственности на приобретенные МПЗ переходит 1:
- если доставка входит в обязанности поставщика — на дату вручения МПЗ покупателю (грузополучателю);
- если договором предусмотрен самовывоз — на дату предоставления МПЗ в распоряжение покупателя на складе.
Примечание. Товар считается предоставленным, когда к оговоренному сроку он готов к передаче в соответствующем месте (в частности, промаркирован или идентифицирован другим способом) и покупатель осведомлен о готовности товара к передаче 2;
- если МПЗ доставляется перевозчиком (почтой) — на дату передачи МПЗ перевозчику или на почту;
- если покупатель получает МПЗ на основании товаросопроводительного документа продавца (например, складского свидетельства, коносамента) от третьего лица, у которого находится товар, — на дату передачи покупателю такого документа.
Договор с зарубежным поставщиком
В этом случае нужно для начала выяснить, каким законодательством руководствоваться для определения момента перехода права собственности. Возможны следующие ситуации.
СИТУАЦИЯ 1. По вопросу перехода права собственности контракт прямо отсылает к какому-либо законодательству 3. Если это российское законодательство, то действуют те же правила, что и в случае договора с отечественным продавцом. Если зарубежное, скажем страны поставщика, — за помощью можно обратиться к контрагенту.
СИТУАЦИЯ 2. В контракте не указано, право какой страны применяется к переходу права собственности. В таком случае момент перехода права собственности, по общему правилу, определяется:
- если контракт заключен в отношении МПЗ, находящихся в этот момент в пути, — законодательством страны, из которой были отправлены МПЗ 4;
- если контракт заключен в отношении прочих МПЗ — законодательством страны, где находилось имущество в момент заключения договора 5.
Примечание. Продавец и покупатель могут договориться о праве, которое будет регулировать их права и обязанности по внешнеторговому контракту 6. Но без специальной оговорки в контракте это право договора не будет распространяться на возникновение и прекращение права собственности 7. То есть может, например, получиться так, что право договора — российское право. Но определять момент перехода права собственности нужно по праву страны поставщика, в которой находились товары при заключении договора.
В обеих ситуациях иностранным законодательством, по которому нужно определять момент перехода права собственности, оказывается обычно право страны продавца. А значит, именно его можно попросить разъяснить, как в его стране определяют момент перехода права собственности.
Инкотермс и переход права собственности
На практике бухгалтеры часто предпочитают идти по пути наименьшего сопротивления. Они не штудируют иностранное законодательство в поисках ответа. Вместо этого они признают переход права собственности на дату перехода рисков случайной гибели и повреждения товара. А ее, в свою очередь, определяют в соответствии с условиями поставки по Инкотермс.
Инкотермс (Incoterms — International Commercial Terms) — международные правила толкования торговых терминов, наиболее часто используемых во внешней торговле, касающиеся прав и обязанностей сторон договора купли-продажи в отношении поставки проданных товаров.
Например, согласно условиям поставки CIP — г. Краснодар, Россия (Инкотермс 2000), риски утраты и повреждения товара переходят от продавца к покупателю в момент передачи товара продавцом перевозчику. Допустим, передача состоялась в Варшаве. Соответственно, и переход права собственности бухгалтер признает в день передачи МПЗ перевозчику в Варшаве.
А скажем, при условиях поставки DAF — п. Торфяновка Выборгского района, Россия (Инкотермс 2000), риски переходят в момент поставки товара в Торфяновку. И бухгалтер, опираясь исключительно на переход рисков по Инкотермс, признает переход права собственности в день, когда МПЗ прибудут в Торфяновку.
Но дело в том, что Инкотермс регулируют переход только рисков утраты или повреждения товара от продавца к покупателю! А значит, простое упоминание условий поставки по Инкотермс вовсе не говорит о том, что стороны договора определили дату перехода права собственности.
Тем не менее существует мнение, что такой подход имеет право на жизнь.
Из авторитетных источников
Ефремова Анна Алексеевна — Генеральный директор аудиторской фирмы ООО «Вектор развития»
«Насколько я знаю, в праве иных стран, в отличие от российского гражданского законодательства, момент перехода права собственности выделяется крайне редко. Дело в том, что в этом случае понятие перехода права собственности заменено понятием перехода рисков. Поэтому бухгалтер, признавая переход права собственности на дату перехода рисков утраты и повреждения товара по Инкотермс, делает все правильно. И я не вижу необходимости что-то еще придумывать, кроме Инкотермс.
Посудите сами: если мы разделим моменты перехода права собственности и перехода рисков, то получатся неразрешимые коллизии. Пусть в сентябре при отгрузке в Сибири перешло право собственности на 10 т нефти, закачанной в трубопровод, а в октябре при пересечении границы или еще в какой-то момент перешли риски, но уже на 9 т нефти, так как 1 т «не доехала» (убыль). Покупатель считает себя обязанным оплатить 9 т. Кому тогда мы реализовали (передали в собственность) еще 1 т? Иными словами, нельзя передать право собственности отдельно от рисков, так как риски и есть бремя содержания собственности. То же самое будет и при покупке. Так что бухгалтер, на мой взгляд, прав».
Иначе говоря, если бухгалтер вместо изучения норм иностранного законодательства по вопросу перехода права собственности будет ориентироваться на переход рисков по Инкотермс, у него есть все шансы угадать правильную дату.
Но чтобы не было коллизий и бухгалтер не выступал в роли гадалки, достаточно прямо прописать в договоре, что право собственности на товар у покупателя возникает на дату перехода рисков утраты и повреждения товара в соответствии с условиями поставки по Инкотермс.
Дата оформления ввоза на таможне и переход права собственности
Довольно часто вместо даты перехода права собственности (когда последняя контрактом не оговорена) бухгалтеры оперируют в учете датой оформления декларации на товары (или же датой выпуска с таможни). Например, при определении курса валюты для подсчета рублевой стоимости приобретенных МПЗ.
Но если в случае с рисками по Инкотермс получается, что не основанные на законе предпосылки приводят зачастую к правильному результату, то здесь все иначе. Законодательство ни одной страны не связывает переход права собственности на импортные товары с их таможенным оформлением. А значит, такой подход заведомо ошибочен. Единственный случай, когда он может быть применим, — это прямое указание в контракте, что право собственности переходит в момент таможенного оформления.
* * *
Определение даты перехода права собственности — вопрос из области гражданского законодательства. Ее неправильное определение в первую очередь может повлечь разногласия с продавцом. Но вероятны и налоговые последствия. Это довольно весомые доводы, чтобы убедить руководство в том, что нужно четко прописывать эту дату в договорах. А при необходимости — и внести изменения в уже действующие договоры. Особенно внешнеэкономические. Ведь понятно, что у бухгалтера нет ни желания, ни особых возможностей штудировать иностранное законодательство. И даже если бухгалтер справится с этим, то в случае проверки ему придется объяснять это все еще и инспекторам. А это тоже не простая задача.
———————————
- п. 1 ст. 223, пп. 1, 3 ст. 224, ст. 458 ГК РФ
- п. 1 ст. 458 ГК РФ
- п. 3 ст. 1206, п. 1 ст. 1210, п. 2 ст. 1215 ГК РФ
- п. 2 ст. 1206 ГК РФ
- п. 1 ст. 1206 ГК РФ
- п. 1 ст. 1210 ГК РФ
- п. 3 ст. 1206, п. 2 ст. 1215 ГК РФ
Впервые опубликовано в журнале «Главная книга» N02, 2016
Допустим, вы — предприниматель, продаете на «Озоне» вязаные игрушки. Сами придумали дизайн, сами вяжете, продаете, потихоньку развиваете собственный бренд.
И тут появляется нарушитель: он выставляет на продажу точно такие же товары, копирует фото, а может быть, даже использует ваше название. Часть ваших покупателей уходит, долю прибыли получает другой продавец, хотя разрешение на продажу вашего товара он не получал. Можно ли наказать нарушителя и выгнать его с маркетплейса? Отвечает Алексей Башук, юрист, патентный поверенный РФ № 2151.
Как закон защищает права предпринимателей, разместивших товар на маркетплейсе
На маркетплейсах продавцы размещают информацию о товаре, указывают цену, публикуют фотографии. Часто бывает, что какие-то из этих действий нарушают интеллектуальные права других предпринимателей или компаний, например на товарный знак, на персонаж, дизайн или техническое решение.
Фотография. Это объект авторских прав, исключительное право на который принадлежит правообладателю. Не путайте правообладателя с фотографом: фото может быть сделано по заказу и право на него передано по договору.
Если правообладатель сам опубликовал фотографию в интернете, это не значит, что кто угодно теперь может использовать этот снимок без спроса. Отзеркаливание или обрезка фотографии не устранит нарушение, а наоборот, сделает его еще более грубым — в таком случае будет нарушено не только исключительное право, но и право на неприкосновенность произведения.
Товарный знак. Предприниматель получает исключительное право на обозначение, если зарегистрирует его как товарный знак в Роспатенте. После этого никто без его разрешения не может использовать такое же или слишком похожее обозначение в конкурентном бизнесе.
Чаще всего в качестве товарных знаков регистрируют названия и логотипы товаров, магазинов и самих компаний. Зарегистрировать могут практически любое слово или картинку, если они соответствуют требованиям закона и не слишком похожи на уже зарегистрированные.
Персонажи. Смешариков, Машу и Медведя, а также других персонажей тоже защищает авторское право. Если предприниматель просто взял и напечатал дневник или наклейки со смешариками, а потом выставил их на маркетплейсы — это нарушение. Даже если он нарисовал рисунок сам, но в рисунке узнается конкретный Лосяш — это нарушение исключительного права на персонаж.
Дизайн. Оригинальный дизайн продукта по умолчанию защищает авторское право. Иногда внешний вид изделий патентуют в качестве промышленного образца. Такое патентование расширяет правовую охрану дизайна — авторское право защищает дизайн от копирования и переработки, а вот патент на промышленный образец защищает уже и от аналогичных изделий, которые производят на покупателя такое же общее впечатление.
Технические решения. Патенты на изобретения и полезные модели защищают суть устройств, составов, способов и других технических решений. Без разрешения патентообладателя нельзя производить и продавать продукты, в которых воплощено запатентованное решение. Причем патентуют не только какие-то суперсложные устройства — зажигалка-спиннер, зубная щетка с дозатором или элемент для крепления гипсокартона тоже могут оказаться запатентованными решениями.
Если правообладатель увидел, что кто-то нарушил его интеллектуальные права, он может взыскать с нарушителя компенсацию через суд. Компенсацию рассчитывают одним из трех способов:
1. Любая сумма в пределах от 10 000 Р до 5 000 000 Р по усмотрению суда исходя из характера нарушения.
2. Двойная стоимость права использования — лицензии.
3. Двойная стоимость всей партии контрафактного товара, в которых использован чужой товарный знак или произведение.
Как правило, одними компенсациями дело не заканчивается. Суд может приказать изъять и уничтожить контрафактный товар. Естественно, нарушителя заставят в принципе прекратить нарушать чужие права: остановить рекламу контрафакта, удалить информацию с сайта и поменять вывески — смотря что именно и как нарушили.
Если правообладатель обратится в Федеральную антимонопольную службу, то нарушителя могут еще и оштрафовать за недобросовестную конкуренцию:
- предпринимателей — на 20 000 Р;
- компании — от 100 000 Р.
Плюс могут оштрафовать за нарушение законодательства о рекламе — предпринимателей на 4000—20 000 Р, компании — 100 000—500 000 Р.
Кто отвечает за нарушение: маркетплейс или продавец
Есть производитель, предприниматель и маркетплейс. Производитель продает товары предпринимателю, предприниматель выставляет их на маркетплейс.
С цепочкой продаж идет и цепочка заверений: производитель заверяет предпринимателя, что с товарами все в порядке и они не нарушают чужие права. Предприниматель полагается на гарантии производителя и обещает то же самое маркетплейсу.
Допустим, через полгода выясняется, что с товаром что-то не так, например название товара нарушает чужой товарный знак. Правообладатель не будет бегать по всей цепочке и искать виноватого: он просто предъявит претензии тому, кого проще достать — маркетплейсу или предпринимателю. И будет прав: каждый из них — нарушитель.
Нарушителю придется платить компенсацию даже в том случае, если выяснится, что в нарушении не было его вины. Никакие заверения и обещания в договоре не помогут нарушителю перевести ответственность на контрагента. Даже если предприниматель случайно нарушил чужие права, он все равно будет считаться нарушителем.
Суды говорят, что предпринимателям нужно проявлять должную осмотрительность и самим следить за тем, что и как продают. Это относится к любым продажам, в том числе на маркетплейсе.
Например: производитель поставил товар ИП, предприниматель выставил его на продажу на маркетплейс. Потом оказалось, что название товара нарушает чужой товарный знак — правообладатель предъявил претензию. ИП не сможет уйти от ответственности со словами «этот товар сделал не я, а производитель». Даже если у ИП будут документы, подтверждающие поставку от производителя, это не поможет — нарушителем считается не только тот, кто производит контрафакт, но и тот, кто его продает.
Поэтому предпринимателю-нарушителю придется заплатить правообладателю, а потом он может разбираться с теми, кто его подставил, и взыскивать с них убытки, которые понес из-за ложных заверений.
Когда предприниматель выходит на маркетплейс, в его интересах разобраться, нарушает он чужие права или нет.
Если маркетплейс продает контрафакт, то нарушение, по сути, совершает и поставщик, и маркетплейс. Поставщик не проверил, что он продал маркетплейсу, маркетплейс не проверил, что выставил на свою витрину, а в итоге нарушены чужие права. Правообладатель может предъявить претензии и к поставщику, и к маркетплейсу, и к ним обоим сразу.
Проще судиться с маркетплейсом: он большой, у него есть деньги, и он точно никуда не пропадет, даже если получит иск на пару миллионов. Маркетплейсы тоже понимают эти риски, поэтому их юристы, как правило, выбирают одну из двух стратегий: проверять товары на старте и не брать контрафакт в продажу, или брать все подряд, а потом уже разбираться с претензиями правообладателей, когда и если они придут.
«Озон», как и многие крупные маркетплейсы, выбирает второй путь — контрафактность товара вначале никто не проверяет.
Если на «Озоне» нарушают ваши права, вы можете для начала предъявить претензии «Озону», а дальше маркетплейс сам должен разобраться со своими поставщиками.
А если кто-то пожалуется на поставщика, то вот тогда уже «Озон» запросит подтверждающие документы и начнет разбираться в споре.
Когда дело дойдет до выплаты компенсаций, заработает следующее положение из договора между «Озоном» и поставщиком: продавец компенсирует маркетплейсу все убытки — компенсации и штрафы, которые правообладатель взыщет с маркетплейса за нарушение его прав. Источник: «Озон»
Нарушений нет, если товар легальный
Представьте ситуацию: есть завод, который выпускает конфеты под товарным знаком, например, «Ромашка». Эти конфеты оптом покупает куча предпринимателей, которые потом продают их в своих магазинах. Они не нарушают права на товарный знак завода: товар же легальный, введен в оборот на территории нашей страны самим правообладателем.
Завод решает выйти со своими конфетами на маркетплейс. И тут выясняется, что там такие конфеты уже продаются — их выставили те предприниматели, которые купили эти конфеты у самого завода.
Некоторые заводы в таких ситуациях смотрят на это нормально, мол, ну, продают и пусть себе продают, ничего страшного, больше продавцов, больше продаж.
Другим заводам не нравится, что их дилеры торгуют на маркетплейсах. Их тоже можно понять: они могли бы продавать эти товары сами с таким же успехом, и не терять деньги на перепродаже. Да и некоторые дилеры не всегда работают так хорошо, как хотелось бы: плохо консультируют покупателей, отправляют битый товар, хамят и делают ошибки в карточках, всякое случается.
Дальше завод начинает искать рычаги давления на таких предпринимателей. Просто взять и запретить продавать товар на маркетплейсе нельзя: если я купил товар по договору поставки, то он принадлежит мне, и значит, я могу продавать его как хочу. Нельзя продать товар под условием «вы как бы купили, да, но только продавать этот товар в интернете вам нельзя». Если покупатель купил товар, значит, он принадлежит ему, и он вправе продавать его как угодно.
Некоторые заводы в таких ситуациях начинают угрожать своим же дилерам претензиями за нарушение прав на товарные знаки. Но на деле такие претензии необоснованны: ст. 1487 ГК РФ предусматривает исчерпание права на товарный знак в том случае, если товар был введен в оборот на территории России с согласия правообладателя.
Конечно, у поставщиков есть и другие способы надавить на дилеров: организационные, экономические, юридические. Но вот обвинять в нарушении прав на товарный знак своих же покупателей точно не стоит, где бы они этот товар не продавали.
Поможет ли модератор маркетплейса решить проблему
В некоторых случаях проблему можно решить простой перепиской с модераторами маркетплейса. Я дам несколько советов на случай, если собираетесь спорить с «Озоном», но эти советы пригодятся и для споров с другими маркетплейсами.
В модерацию можно писать несколько раз. Каждое новое обращение попадает к новому модератору. Один модератор может ничего не сделать, другой — заблокировать конкретный товар, а третий — снести весь магазин поставщика. Сложно угадать, на кого попадешь в первый раз, поэтому в поддержку можно писать несколько раз, если с первого раза требования не выполнили.
Если модерация не согласилась с требованиями, это еще не значит, что они действуют по закону. Модераторы действуют не по закону, а по внутренним инструкциям «Озона». Модераторы — не юристы. Даже когда они честно пытаются разобраться в праве интеллектуальной собственности, результат может получиться так себе. Это значит, что с модераторами нужно спорить и пояснять свою точку зрения, прикладывая доказательства.
Если модерация отказалась выполнять требования, нужно написать досудебную претензию юристам «Озона». Чем воинственнее настроен правообладатель, тем меньше желания у маркетплейса выяснять с ним отношения. Экономика контрафакта строится на том, что большинство правообладателей молча проглатывают нарушения своих прав и не идут спорить. В это время нарушители продают подделки, а маркетплейс зарабатывает на комиссиях. Если один из ста правообладателей заявится с официальной претензией, то проще выполнить его требования, чем довести дело до суда и получить прецедент для всех остальных, кто раньше молчал.
Что делать, если ваши права нарушают
Если ваша цель — заблокировать товары нарушителя или его магазин целиком, то алгоритм будет такой:
1. Написать модераторам «Озона» в форму обратной связи или на почту help@ozon.ru требование удалить фото и заблокировать магазин нарушителя.
2. Если модераторы не выполнили требования — отправить досудебную претензию юристам «Озона» по адресу ООО «Интернет Решения», 123112, г. Москва, Пресненская наб., д. 10, эт. 41, пом. I, комн. 6.
3. Если после досудебной претензии «Озон» не прекратил нарушение — идти в суд.
Если кроме блокировки вы хотите еще и взыскать компенсацию с нарушителя, то, перед тем как писать претензию, стоит заверить факт нарушения. Например, можно сходить к нотариусу и составить протокол осмотра сайта. Это нужно для того, чтобы в случае суда вы смогли доказать, что нарушение было, даже если к тому моменту маркетплейс уже все удалит.
На словах кажется, что все просто и понятно — написали модераторам или подали в суд, и магазин заблокировали. На практике дела обстоят посложнее, и дело даже не в модераторах.
Судебная практика по маркетплейсам еще не устоялась. Одни суды говорят, что маркетплейсы — это информационные посредники, которые не отвечают за нарушения предпринимателей. Маркетплейс просто дает платформу, а информацию на ней публикует предприниматель, пусть он сам и отвечает, если что не так. В такой ситуации все обязанности маркетплейса сводятся к тому, чтобы вовремя отреагировать на претензию и удалить контрафакт — тогда маркетплейс не будет нести ответственности.
Другие суды, наоборот, не признают маркетплейсы информационными посредниками. Маркетплейс ведь не просто передает информацию, он еще проводит платежи, рекламирует товары и организовывает доставку — по сути, именно он и продает контрафакт, значит, он и должен отвечать за нарушения. Я согласен с этой точкой зрения: маркетплейс зарабатывает на этих товарах, значит, пусть проверяет, что продает, несет ответственность в случае нарушений и потом сам разбирается со своими поставщиками.
Информационный посредник — это условно форум или соцсеть, где модератор физически не может проверить все картинки, которые загружают пользователи. Закон освобождает от ответственности администраторов сайта, если они своевременно примут меры и прекратят нарушение чужих прав. В таких ситуациях это логично.
Но прикрывать положениями об информационном посредничестве маркетплейсы — неверный подход. В законе написано «информационный посредник», а не «торговый посредник», «финансовый посредник» или «посредник по доставке товаров». В большинстве случаев маркетплейсы выступают не как информационные посредники, а как коммерческие посредники. Если их еще и будут освобождать от ответственности, то им будет выгодно продавать контрафакт.
Маркетплейс — это обычная компания, которая ведет предпринимательскую деятельность, продает и доставляет товары. Ее размер и количество поставщиков не должно освобождать ее от ответственности за нарушение чужих прав. Поэтому предпринимателям за свои права можно и нужно бороться.
Если переписка с модераторами проблему не решила, следует направить досудебную претензию.
В претензии следует указать:
1. Реквизиты маркетплейса — название, адрес, ФИО руководителя. Они обычно указаны на сайте площадки в разделе «О компании», или можно запросить выписку из ЕГРЮЛ на сайте налоговой.
2. Суть нарушения — какие ваши права нарушил маркетплейс: исключительные права на товарные знаки, фотографии, промышленные образцы или что-то другое.
3. Ваши требования: например, удалить фото, карточки товаров в магазине конкурента или сразу заблокировать магазин целиком, если само название или логотип магазина нарушает ваш товарный знак.
4. Срок выполнения претензии — до какого числа маркетплейсу следует выполнить ваши требования.
Претензию направьте заказным письмом с уведомлением по адресу, указанному в ЕГРЮЛ.
Если маркетплейс претензию проигнорировал, обращайтесь в арбитражный суд по месту нахождения ответчика. В суде вы сможете потребовать прекратить нарушение и заплатить компенсацию, компенсировать расходы на заверение доказательств и ведение дела в суде.
Некоторые предприниматели переживают, что если они будут защищать свои права, «Озон» обидится на них и не будет с ними больше работать, будет срезать им продажи или еще что-то в таком духе. Здесь ответ простой: маркетплейс — это гигантская компания, там некому обижаться. Они работают с теми, с кем им выгодно. Нарушение и защита интеллектуальных прав — это рутина для многих компаний. Конечно, хамить модераторам и юристам не стоит, но и отказываться от защиты своих прав — тоже.
Как защищать свои права на маркетплейсах
- Знайте, что брать чужие фотографии и использовать их в своем бизнесе нельзя. Даже если маркетплейс разрешил.
- Если кто-то нарушает ваши права на маркетплейсе, напишите в техподдержку. Скорее всего, нарушителя заблокируют.
- Если модерация отказалась блокировать нарушителя, это еще не значит, что он прав и так можно — напишите претензию в юридический отдел маркетплейса.
- Если юристы тоже не помогли, можно обратиться в суд. Отвечать за нарушение будет и маркетплейс, и поставщик.
Источник: Т—Ж
