В контракте не указаны реквизиты протокол разногласий - Контакты компаний и предприятий на Atlaso.ru

Победитель закупки не может сам исправить текст контракта, но может обратиться с таким предложением к заказчику. Кто и в какой момент имеет на это право, о чем писать в протоколе, в какие сроки нужно уложиться?

Кто и когда пишет протокол разногласий?

Возможность официально составить один протокол разногласий есть у победителя любой электронной закупки (ч. 4 ст. 83.2 44-ФЗ). В бумажных закупках закон не регламентирует этот этап — изменения вносят по устному или письменному согласованию с заказчиком.

В течение 5 календарных дней с момента публикации итогового протокола электронной закупки заказчик отправляет победителю проект контракта из личного кабинета электронной торговой площадки. У победителя есть еще 5 календарных дней, чтобы изучить документ и поступить по одному из двух сценариев:

Если в тексте контракта все в порядке, то в личном кабинете ЭТП подписать контракт и прикрепить документ, который подтверждает обеспечение исполнения контракта (если в закупке есть такое требование).
Если в проекте контракта нужно что-то изменить, то опубликовать на ЭТП протокол разногласий.

Кнопка «Отправить протокол разногласий» на ЭТП активна 5 дней после подведения итогов аукциона. В интерфейсе всех ЭТП госзакупок нет возможности разместить протокол разногласий, если победитель уже подписал контракт.

zakupki

От регистрации в ЕИС до заключения контракта

Попробовать

Как подготовить протокол

Форма

В 44-ФЗ нет утвержденной формы протокола, которой нужно придерживаться. Протокол составляют произвольно в электронной форме. Уполномоченное лицо организации подписывает документ своей электронной подписью. Отправлять заказчику скан подписанного бумажного документа не нужно.

Содержание

Итоговый контракт должен соответствовать проекту, опубликованному в составе закупки, и содержать цену победителя аукциона. Поменять можно только:

опечатки, неточности или технические ошибки,
положения контракта, которые не соответствуют документам закупки,
реквизиты поставщика, если они изменились с момента подачи заявок.

Пример протокола разногласий.

На этапе заключения контракта нельзя требовать от заказчика изменить существенные положения контракта. Поэтому важно проверять все документы и проект контракта до подачи заявки на участие. В справочной есть статья о том, что именно стоит проверить в контракте.

Если на этапе подписания контракта вы понимаете, что не укладываетесь в сроки поставки, на складе нет нужного количества товара и т.д., изменить эти условия уже нельзя. В некоторых случаях дешевле заплатить пени за просрочку поставки, чем потерять обеспечение заявки и возможность участвовать в госзакупках два года, отказавшись подписывать контракт.

В какие сроки заказчик рассмотрит протокол?

Заказчик отвечает на протокол разногласий в течение 3 рабочих дней. Он размещает на ЭТП один из двух документов:

новый вариант контракта с учетом исправлений,
контракт в первой редакции и отдельный документ с обоснованием, почему не будет вносить изменения частично или полностью (ч. 5 ст. 83.2 № 44-ФЗ).

В следующие 3 рабочих дня победитель закупки подписывает контракт или отправляет жалобу в ФАС, если не согласен с доводами заказчика. Можно подать только один протокол разногласий.

Некоторые участники используют протокол разногласий как возможность перенести срок подписания контракта. Например, если не готова банковская гарантия. Но это крайняя мера, и она не всегда сработает. Исправления в контракте должны быть обоснованными, иначе заказчик может решить, что вы намеренно затягиваете подписание контракта и отправит эту информацию в ФАС с просьбой включить вашу организацию в РНП.

zakupki

Ответим на вопросы

Эксперты ответят на ваши вопросы по теме статьи в первые сутки после публикации. Потом отвечают только участники закупок, а вопрос экспертам можно задать в специальной рубрике.

Задать вопрос эксперту

Источник

Сначала кратко и просто объясняем необходимый юридический базис: что такое оферта и акцепт, каким составом документов можно оформить заключение сделки (возможны варианты) и когда договор считается заключенным, если стороны попали в ситуацию «пин-понга документами».
А потом уже подробно разбираемся с практическими вопросами. Как оформить протокол разногласий и протокол согласования разногласий, какая меж ними разница? Кто их может подписать? Стоит ли в них дублировать из договора полный состав реквизитов сторон? Как оформить письмо с функцией протокола разногласий либо сопроводительное письмо, направляя свой встречный проект договора?
Как встроенный в MS Word режим рецензирования и электронная почта помогут существенно упростить процедуру согласования сторонами условий сделки и совместного «отутюживания» текста договора? Как соблюсти жесткие требования, предъявляемые к протоколу разногласий процедурой госзакупок?
Ответы на вопросы сопровождаются образцами составления 6 документов целиком (протоколов и писем), а также примерами оформления отдельных отметок и реквизитов.

Обсуждение условий договора — один из основных этапов договорной работы. Оно может происходить в разных формах. В рамках классических очных переговоров, путем обмена электронными сообщениями или почтовыми отправлениями. Процедура, с помощью которой стороны движутся к взаимоприемлемым условиям сделки, может быть различной по степени ее формализации. Один из наиболее формальных и тем не менее юридически действенных способов – составление сторонами протокола разногласий.

Что такое протокол разногласий, оферта и акцепт с юридической точки зрения?

Для начала уясним юридическую сторону вопроса. Обратимся к положениям главы 28 Гражданского кодекса РФ (ГК РФ), регулирующим порядок заключения договора. В соответствии с п. 1 ст. 433 ГК РФ¹ договор признается заключенным (а значит, влечет для его сторон юридические последствия) в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта. Чтобы понять это ключевое положение, объясним используемые в нем термины:

оферта в нашем случае — это письменный документ, содержащий все существенные условия будущего договора, т.е. по сути – его проект;
акцепт представляет собой принятие условий оферты путем проставления подписи² полномочным лицом. Такой акцепт может быть совершен как на документе, где уже стоит подпись направившего оферту лица³, так и на проекте договора без подписи его отправителя⁴. Причем вторая сторона, совершая акцепт, может принять только сразу все условия первой стороны — без каких-либо изменений, дополнений или оговорок. Как правило, это возможно, если стороны ранее в ходе предварительных переговоров уже устранили все имеющиеся разногласия.

Если разногласия договаривающихся сторон по каким-то причинам на момент получения оферты еще не устранены, то приходится брать на вооружение такой документ, как «протокол разногласий». С правовой точки зрения в зависимости от содержания протокол разногласий может быть по сути:

1. Акцептом оферты на иных условиях (п. 1 ст. 445 ГК РФ) – как правило, когда договор является обязательным для одной из сторон (например, его стороной является монополист). Тогда договор считается заключенным с момента, когда акцептант направил оференту подписанный протокол разногласий. Дальнейшие споры между сторонами об условиях сделки возможны только в судебном порядке (п. 2, 3 ст. 445 ГК РФ).

2. Отказом от акцепта и одновременно встречной офертой (ст. 443 ГК РФ, п. 12 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 № 49). Это наиболее часто встречающийся вариант. В данном случае договор будет считаться заключенным только когда все его существенные условия, изложенные в протоколе разногласий, примет первоначальный оферент. Поэтому стороны могут обмениваться такими протоколами разногласий неоднократно (эдакий «пинг-понг документами»), пока не придут к соглашению по всем существенным условиям.

Так выглядела стандартная ситуация конца прошлого века (эра доэлектронной переписки):

снабженцы по телефону договорились о поставке товара;
поставщик направлял покупателю подписанный с его стороны проект договора (оферта, отправленная через «Почту России»);
а покупатель, получив письмо, изучал договор и, сочтя какие-то из условий для себя неприемлемыми, чтобы не тратить время, подписывал договор с пометкой «подписано с протоколом разногласий» и документ с приложенным протоколом точно так же «Почтой России» возвращался поставщику.

Возможны и иные ситуации, например, когда договор заключается в рамках контрактной системы закупок и, по сути, происходит все то же самое, только обмен документами идет дистанционно через электронную площадку.

Либо когда договор в рамках оказания государственной или муниципальной услуги (например, о предоставлении участка в аренду, выкупе земельного участка арендатором и т.п.) изначально составляют соответствующие органы, а у лица, обратившегося к ним за услугой, остается только возможность подготовить протокол разногласий к проекту договора. На практике эти органы принимают во внимание только технические правки и исправление откровенных ошибок, а вот на попытки поменять сами условия предоставления услуги чаще всего отвечают отказом.

Для признания документа офертой или акцептом на нем должна стоять подпись руководителя организации (или иного уполномоченного надлежащим образом лица). Соответственно, и протокол разногласий должен быть подписан полномочным лицом.

Если следовать буквальному толкованию гражданского законодательства, протоколом разногласий является документ, подписанный полномочным лицом организации, в котором сформулированы изменения условий полученной такой организацией оферты. Причем правовой статус документ обретает именно с момента направления его второй стороне.

Протокол разногласий может подписать не обязательно тот, кто был ранее назван в преамбуле проекта договора. Главное – чтобы это был человек, обладающий надлежащими для этого полномочиями. Например, договор мог быть изначально подписан генеральным директором, а после получения к нему от контрагента протокола разногласий этот второй документ может подписать заместитель, действующий на основании доверенности.

Протокол разногласий составляется по количеству сторон, участвующих в договоре.

Сроки направления протоколов разногласий определены в ГК РФ:

в ст. 445 для случаев обязательного заключения договора (например, публичная оферта, предварительный договор, торги):

получатель оферты в 30-дневный срок должен «направить другой стороне извещение об акцепте, либо об отказе от акцепта, либо об акцепте оферты на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора)»;
оферент в течение 30 дней со дня получения извещения о разногласиях либо истечения срока для акцепта (он может быть установлен в оферте) может согласиться с ними либо отклонить и передать их на рассмотрение суда;

в ст. 440–441 для остальных случаев:

«когда в оферте определен срок для акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, в пределах указанного в ней срока»;
«когда в письменной оферте не определен срок для акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, до окончания срока, установленного законом или иными правовыми актами, а если такой срок не установлен, – в течение нормально необходимого для этого времени». А вот какое время считать нормально необходимым? Как правило, в пределах месяца. Если одной из сторон покажется, что другая вышла за пределы нормально необходимого времени, и между собой договориться они не могут, то это уже будет решать суд;
«когда оферта сделана устно без указания срока для акцепта, договор считается заключенным, если другая сторона немедленно заявила о ее акцепте».

Бывает и так, что при получении договора и до его подписания на первоначальных условиях либо до их изменения протоколом разногласий акцептант уже начинает их исполнять. Например, созвонились, и по телефону оферент сказал, что согласен на изменение условий, но документально это еще не оформили и радостный акцептант уже начал исполнять договор, положившись на «честное купеческое слово» контрагента. А потом то ли руководство там сменилось, то ли начальник рангом повыше занял более жесткую позицию и оферент отказался менять первоначально предложенные им условия сделки. А акцептант уже товар отгрузил или деньги перечислил. Что тогда?

На юридическом языке это называется «акцепт конклюдентными действиями». И любой суд расценит это как согласие акцептанта на предложенные ему первоначальные условия сделки на основании п. 3 ст. 438 ГК РФ (если иное не предусмотрено правовыми актами или самой офертой).

Если договор впоследствии будет проходить процедуру государственной регистрации (например, долгосрочный договор аренды) лучше обойтись без протоколов разногласий и вносить все правки в первоначальный проект или в крайнем случае вынести разногласия в дополнительное соглашение к договору. Это упростит процедуру регистрации договора.

Заметим, что сфера применения протокола разногласий становится все уже. В большинстве случаев стороны предпочитают электронный формат взаимодействия для согласования условий сделки (например, переписка по электронной почте), а потом готовится итоговый вариант договора, который уже всех устраивает. Классические варианты с протоколами разногласий к договору чаще встречаются в практике работы:

маленьких компаний, не всегда способных следовать за изменением технологий и,
как это ни странно, в работе крупных компаний, деятельность которых осложнена большим набором бюрократических процедур. Когда компания работает по жестко утвержденным шаблонам договоров, проще оформить изменения таких шаблонов отдельным документом, чем вносить правки в текст первоначального. Кроме того, при работе с большим объемом типовых документов такой подход экономит время исполнителей. Им проще будет увидеть, какие из базовых условий были изменены – их не придется искать в тексте договора.

От теории к практике

Рассмотрим классическую ситуацию оформления протокола разногласий:

Пример 1. Порядок действий сторон, когда акцептанту (Б) не нравятся предложенные оферентом (А) условия сделки

Для закона письмо (Пример 9), направленное Б на стадии 2а в Приме- ре 1, – это новая оферта⁵, а не акцепт (согласие) на первоначальную оферту. Более того, законодатель называет такой документ протоколом разногласий⁶. Делопроизводителя и любого иного лица, не имеющего юридического образования, это может сбить с толку:

по форме документ является письмом, а
по юридической сути – новой офертой и протоколом разногласий.

Не попадитесь в эту ловушку – о протоколе разногласий можно говорить:

как в узком смысле – двухсторонний документ, на котором написано наименование его вида «протокол разногласий» (Пример 5);
так и в широком – любое предложение одной из сторон внести изменения в проект договора, направленное другой стороне (Пример 9).

Общаясь с коллегой, надо понимать, какой терминологией он пользуется, какими понятиями мыслит. Тогда вам легче будет понять друг друга.

Пример 1 наглядно демонстрирует, каким разным составом документов может быть заключена сделка. В первой ситуации это приводит к оформлению договора одним документом. Во второй — двумя, а если потом будет еще и протокол согласования разногласий (об этом документе мы поговорим далее), то в итоге документов может быть еще больше. И весь комплект документов, который в совокупности содержит полные условия заключенной сделки, надо хранить вместе, а не подшивать их в разные папки (дела).

Что должно быть в протоколе разногласий?

И первоначальный проект договора, и протокол разногласий – это оферты. Поэтому в протоколе разногласий (как и в договоре) должны быть:

наименование вида документа;
дата и место составления (номер не обязателен);
преамбула текста, аналогичная преамбуле договора: кто с кем договаривается, чьи подписи будут стоять на документе (она может быть классически оформлена, как в Примере 5, либо поделена на смысловые части абзацами, как в Примере 4, что облегчает быстрое нахождение в преамбуле ключевой информации);
отсылку к ранее предложенному проекту договора и
какие его положения как предлагается изменить;
подписи сторон (реквизиты сторон не обязательны – см. Примеры 5 и 6).

Как обычно выглядит порядок действий, описано в Примере 1. Теперь прокомментируем подробнее его стадию 2б:

первоначально предложенный договор подписывается с пометкой, что к нему есть протокол разногласий. Ее формулировка может быть разной (возможные варианты показаны в Примерах 2 и 3). Главное, чтобы любой, кто взял в руки договор, однозначно бы понял, что договор не является единственным документом, в котором изложены условия сделки;
одновременно оформляется протокол разногласий (возможные варианты показаны в Примерах 5 и 6), он подписывается уполномоченным лицом стороны-автора и вместе с договором направляется инициатору его заключения.

Пример 2. Варианты пометки в договоре о наличии к нему протокола разногласий

Подписано с протоколом разногласий от 03.06.2019 или

Принято с протоколом разногласий от 03.06.2019 или

Договор подписан с протоколом разногласий от 03.06.2019 или

Условия приняты с учетом изменений, изложенных в протоколе разногласий от 03.06.2019

Пример 3. Местоположение отметки в договоре о наличии к нему протокола разногласий

Пример 4. Деление преамбулы на смысловые части абзацами (такое оформление возможно как в договоре, так и в протоколе разногласий)

Пример 5. Классическая форма протокола разногласий к договору

Пример 6. Протокол разногласий к договору «с примесью» сопроводительного письма

Протокол разногласий и протокол согласования разногласий

Взаимный обмен условиями, на которых стороны готовы заключить договор, может происходить неоднократно в письменном виде путем направления друг другу соответствующих документов. Первичный документ обычно называют протоколом разногласий. Но если на этом «перетягивание каната» не заканчивается, то последующие документы, направляемые в рамках обсуждения условий договора, принято называть протоколами согласования разногласий (или протоколами урегулирования разногласий). С правовой точки зрения между этими документами нет особой разницы. Так же как и первичный протокол разногласий, последующие протоколы согласования разногласий представляют собой отказ от акцепта и встречную оферту с целью изменения условий сделки.

Обратите внимание: протокол согласования разногласий невозможен, когда речь идет о заключении обязательного договора (ст. 445 ГК РФ). При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в течение 30 дней, стороне, направившей протокол разногласий, необходимо переходить к судебной процедуре согласования условий сделки.

Протокол согласования разногласий должен быть выполнен только «в классической форме», показанной в Примере 7.

Пример 7. Классическая форма протокола согласования разногласий

В современных условиях, где основой взаимодействия является электронная переписка, подобные способы оформления откровенно архаичны. Есть множество более удобных, например режим рецензирования, присутствующий в большинстве современных программ для редактирования текста. В MS Word он включается нажатием на «Исправления» на вкладке «Рецензирование» («1» на Рисунке 1) и

позволяет:

автоматически выделять все правки текста, показывая их авторов (используется подчеркивание, цвет и др., см. «2» там же);
отказываться или соглашаться принять предложенные правки;
вносить примечания для аргументации своей позиции («3»);

еще есть возможность в любой момент посмотреть («4»):

первоначальный вариант текста договора или
измененный вариант, а также
эти же варианты, но с выделенными правками.

Рисунок 1. Режим рецензирования в MS Word

И тогда можно обмениваться по электронной почте с контрагентом одним и тем же файлом, в котором каждая сторона будет сама корректировать текст проекта договора и аргументировать свою позицию. Таким образом с каждой итерацией количество правок в нем будет нарастать.

Если же контрагент не использовал режим рецензирования при внесении своих правок, вы можете выявить их, воспользовавшись функцией «Сравнить» на вкладке «Рецензирование» («5» на Рисунке 1). MS Word выделит разницу между теми двумя файлами, которые вы ему укажете.

Про реквизиты сторон

Нужно ли полностью дублировать реквизиты сторон из договора в протоколе разногласий (согласования разногласий) или нет? Чтобы ответить на этот вопрос, надо понять, какой цели они вообще служат. В договоре указываются:

наименование, адрес, данные регистрационного учета (ИНН, ОГРН и т.п.), которые нужны для идентификации стороны сделки;
банковские реквизиты носят информационный характер, их не обязательно указывать в самом договоре, но это удобно для работы.

Протокол разногласий – такая же оферта, как и тот проект договора, к которому он составлен. Соответственно, такой протокол должен, как минимум, позволить достоверно установить лицо, которое его направило, и лицо, которому он адресован. Сделать это можно по-разному:

указав в разделе «Реквизиты сторон» полные идентификационные данные о юридических лицах, участвующих в сделке (как в Примере 5) или
поместив в тексте протокола четкую и ясную ссылку на договор, в котором они есть. Тогда повторять полный состав реквизитов в протоколе не потребуется (Пример 6).

Оба варианта равнозначны с правовой точки зрения. Впрочем, мы рекомендуем дублировать реквизиты. Причем не только те, что позволяют идентифицировать стороны, но и те, что носят информационный характер, например банковские реквизиты (именно так мы и сделали в Примере 5).

Варианты оформления протокола разногласий

С правовой точки зрения и документ из Примера 5, и документ из Примера 6 полностью выполняют свою функцию – изменяют текст первоначального проекта договора. Однако Пример 6 с отдельной колонкой для объяснения причин необходимости корректировки условий договора, на наш взгляд, является следствием экстраполяции на широкую деловую практику требований законодательства о госзакупках. Так, ч. 5 ст. 83.2 Закона № 44-ФЗ содержит требования к составителю протокола разногласий объяснять причины, которые привели к составлению этого документа. В отношениях между коммерческими организациями в других сферах, не регулируемых этим законом, такой подход не обязателен.

Если мы рассматриваем протокол разногласий в широком смысле как оферту, то его можно оформить и в виде письма-предложения о внесении изменений в текст проекта договора (Пример 9). Только обратите внимание на такой нюанс: вид документа «служебное письмо» не требует проставления на нем оттиска печати, а на оферте, которой по сути является данный документ, его получатель скорее всего хотел бы видеть печать (как на договоре), потому ее здесь лучше поставить (если организация не отказалась от ее использования – такая возможность появилась в 2015 году), см. Пример 9.

Пример 8. Сопроводительное письмо к скорректированному проекту договора

Пример 9. Протокол разногласий в виде письма

Особенности протокола разногласий, составляемого в рамках госзакупок

К тем протоколам разногласий, которые готовятся при заключении договоров в рамках процедур, предусмотренных Законом № 44-ФЗ, предъявляются жесткие требования. Это наиболее «зарегулированный» из всех рассматриваемых нами случаев.

В данной ситуации закон сразу регламентирует, какие условия подлежат коррекции через протокол разногласий, а какие даже обсуждать нет смысла. Часть 4 ст. 83.2 Закона № 44-ФЗ разрешает подготовку протокола разногласий только в отношении положений, не соответствующих:

документации и (или)
извещению о закупке и
заявке участника.

Любые иные условия контракта, с точки зрения закона, должны приниматься без обсуждения. Впрочем, этот аспект часто игнорируют и заказчики, и поставщики. По практике автора, наиболее часто протоколы разногласий при госзакупках составляют с целью снизить штрафные санкции, устанавливаемые заказчиками. Причем получение положительного отклика в этом случае не такая уж редкость. С формальной точки зрения данное основание для подготовки протокола разногласий не существует. Однако такое нарушение процедуры не имеет значения после подписания сторонами самого договора с включенными в его текст предложенными протоколом правками.

Также нормы закона содержат информацию о порядке оформления протокола. Сразу оговоримся, такие документы можно считать протоколами разногласий только в широком смысле слова. Объясним почему. В соответствии с ч. 4 ст. 83.2 Закона № 44-ФЗ протокол разногласий, составляемый при электронной процедуре, представляет собой документ, который подписывается только одной подписью – электронной подписью победителя электронной процедуры. Затем, как указано в ч. 5 ст. 83.2 Закона № 44-ФЗ, на основании размещенного на электронной площадке протокола разногласий заказчик вносит соответствующие изменения в проект договора. Данный проект договора и подписывается лицом, составившим протокол разногласий. По сути, в этой ситуации предложения оферты, изложенные в протоколе разногласий, акцептуются путем их включения в текст договора. Тем самым протокол превращается в информационное сообщение для продавца. В этом случае не имеет значения, в каком формате будет составлен подобный протокол (в виде одностороннего обращения либо в классической форме с местом для подписи второй стороны). См. Пример 10.

Пример 10. Протокол разногласий к госконтракту

При этом заметьте, что ст. 83.2 Закона № 44-ФЗ прямо запрещает выкладывать на портал для электронных закупок исправленный проект контракта в качестве протокола разногласий. Это должен быть только специализированный документ, названный законодателем «протокол разногласий»⁷. А вот для иных сфер деятельности такое возможно: направить контрагенту исправленный проект договора, и лучше это делать с сопроводительным письмом (его образец показан ранее в Примере 8).

Когда вступает в силу договор с протоколом разногласий

Договор считается заключенным с момента, когда стороны согласовали все существенные условия сделки. Существенными считаются условия, названные таковыми в законодательстве, и те, что посчитали таковыми стороны. Сам факт выставления протокола разногласий указывает на то, что ряд условий его автор посчитал существенными. Соответственно, договор вступит в силу с момента, когда стороны придут к какому-то решению относительно данных вопросов. Это может быть:

подписание договора и протокола разногласий в предложенной редакции обеими сторонами;
подписание договора и протокола согласования разногласий обеими сторонами;
подписание обеими сторонами нового проекта договора, в котором учтены замечания из протокола разногласий;
подписание первоначального проекта договора обеими сторонами без составления протокола разногласий (или согласования разногласий). В этом случае необходимо в той или иной форме зафиксировать отказ от подписания протокола разногласий. Он может следовать из переписки сторон или явствовать из порядка действий при обмене документами. Например, контрагент присылает вам договор в прежней редакции, с проставленной датой, которая позже даты получения им вашего протокола на предыдущее предложение (и ваш протокол он не подписывает).

Обратите внимание: дата договора, указанная выше его преамбулы составителем и первым подписантом, может быть раньше его подписания второй стороной. Чтобы это документально зафиксировать, вторая сторона при подписании должна указать дату этого действия. Как это сделать, показано в Примере 11 – добавляется дата, отмеченная цифрой «2».

Пример 11. Как указать дату подписания договора, отличную от даты его составления другой стороной

Если стороны начнут исполнять договор, не согласовав спорные условия, то суд с высокой степенью вероятности посчитает, что они действуют в рамках первоначального проекта договора⁸.

Источник

Когда и в какие сроки пишут протокол разногласий
Как оформить документ
Образец протокола разногласий по 44-ФЗ
Как подать протокол
В какие сроки заказчик рассмотрит разногласия
Примеры из судебной практики

Победители электронных закупок по 44-ФЗ могут не согласиться с пунктами договора, который прислал заказчик, и составить протокол разногласий вместо того, чтобы подписать контракт. Расскажем, с какими условиями договора можно не соглашаться, в какие сроки направить разногласия и как правильно оформить документ.

Когда и в какие сроки пишут протокол разногласий

Право составить протокол есть у победителя любой электронной процедуры, но только единожды (ч. 4 ст. 83.2 44-ФЗ).

Госзаказчик направляет победителю контракт, в который включает реквизиты сторон, контактные данные, информацию о цене и о товаре. У поставщика есть пять дней, чтобы ознакомиться с контрактом и выполнить действия:

Если не нашел ошибок — подписать госконтракт квалифицированной электронной подписью (КЭП) на ЭТП и приложить документ, который подтверждает обеспечение исполнения контракта, при наличии такого требования.
Если обнаружил ошибки, некорректные данные — оформить разногласия и направить госзаказчику.

Заказчик не может менять существенные данные — добавлять новые пункты, изменять условия поставки товара и выполнения работ. Проект контракта составляют по шаблону, и конечный вариант договора должен в точности соответствовать проекту. Изменить можно только несущественные данные:

реквизиты и контакты участника, если они поменялись;
опечатки, технические ошибки;
положения контракта, если они не противоречат документации.

Поэтому важно внимательно прочитать проект контакта до того, как подать заявку на участие в закупке, чтобы оценить риски заранее. Попросить заказчика изменить существенные положения договора не получится. Например, нельзя увеличить сроки поставки или объем работ.

Как оформить документ

44-ФЗ не определяет конкретную форму и состав документа, которым оформляют разночтения. Протокол составляют в свободной форме, подписывают КЭП и направляют госзаказчику через функционал ЭТП.

Разногласия можно отправить только один раз, поэтому все замечания нужно прописать в одном документе. Рекомендуем указывать ссылки на конкретные пункты договора, в которые вносите поправки, чтобы госзаказчик вас понял.

Образец протокола разногласий по 44-ФЗ

Как подать протокол разногласий

Когда заказчик присылает итоговый договор участнику, в карточке контракта на ЭТП появляется возможность подать разногласия. В специальном окне пишут причину подачи протокола и прикрепляют сам документ. Подписывают электронной подписью и отправляют форму.

Кнопка для подачи протокола появится в карточке контрактов в личном кабинете участника после того, как заказчик направит договор. Чтобы подать протокол, участник выполняет действия на ЭТП:

В специальном окне формы указывает причину, по которой возникли разночтения.
Прикрепляет файл протокола.
Подписывает форму КЭП и отправляет.

После того, как участник направит разногласия, оператор площадки поменяет статус в карточке контракта, и подписать договор будет нельзя.

В какие сроки заказчик рассмотрит разногласия

Госзаказчик за три рабочих дня рассматривает разногласия и принимает решение:

если согласен с участником, то направляет на площадку доработанный контракт с учетом изменений;
если не согласен, то направляет первую редакцию контракта и прикладывает обоснования, почему не будет вносить изменения.

В течение следующих трех рабочих дней победитель должен подписать договор. Если не подпишет, то его признают уклонившимся от подписания и внесут в РНП.

Если вы считаете, что госзаказчик необоснованно отказался от ваших поправок, подавайте жалобу в ФАС и доказывайте свою точку зрения.

Примеры из судебной практики

Победитель не успел получить банковскую гарантию и разместил протокол разногласий. В нем он указал, что направил разногласия, чтобы получить дополнительное время для подписания контракта. Госаказчик документ не принял и признал поставщика уклонившимся от подписания договора. ФАС поддержала заказчика. Такие разногласия не обоснованы и не предусмотрены 44-ФЗ и означают отказ участника от заключения госконтракта (Решение Арбитражного суда по городу Санкт-Петербургу и Ленинградской области по делу № А56-60081/2018 от 21.12.2018 г.).
Заказчик проводил электронный аукцион на поставку картриджей и требовал от участников согласиться поставить товар определенного товарного знака. Поставщик дал согласие на поставку, но дополнительно указал свои характеристики. Госзаказчик включил в контракт параметры товара из техзадания, с чем не согласился победитель. Он оформил документ, в котором попросил включить в госконтракт характеристики картриджей из заявки. Заказчик документ не принял. Победитель подписал госконтракт, но пожаловался в ФАС, указав что в договоре данные товара не соответствуют данным из заявки. Антимонопольная служба поддержала заказчика — участник дал согласие на поставку товара и должен поставить картриджи с такими характеристиками, которые указаны техзадании (Решение Кировского УФАС России от 25.09.2019 N 043/06/83.12-551/2019).
Победитель электронного аукциона на приобретение квартиры обнаружил ошибку в контракте — номер квартиры был указан неверно. Он оформил разногласия и попросил исправить номер квартиры. Заказчик не изменил номер квартиры в договоре, обосновывая решение тем, что такой номер указан в заявке. Участник договор не подписал, и ФАС решила внести его в РНП. Участник обратился в суд и оспорил решение ФАС. Суд сделал вывод, что исправление опечатки в контракте не изменяла сущность заявки участника (Решение Арбитражного суда Свердловской области по делу № А60-27427/2019 от 14.08.2019 г.).
Победитель закупки попросил убрать из контракта фразу «включая НДС», потому что состоит на упрощенной системе налогообложения. Заказчик отказался от поправок и не внес изменения. Антимонопольная служба признала госзаказчика нарушителем 44-ФЗ. Если победитель закупки применяет УСН и в протоколе разногласий просит убрать условие о включении в цену НДС, то в контракте нужно изменить фразу на «НДС не облагается». Арбитражный суд поддержал ФАС (Решение Арбитражного суда города Москвы по делу № А40-146460/2019 от 06.11.2019 г.).

Источник

Оформление протокола разногласий составляется обычно к различного рода договорам. Он фиксирует правки, исправления, коррективы, вносимые какой-либо из сторон к подписываемому документу.

Зачем нужен протокол разногласий

Роль протокола разногласий довольно проста: на стадии подготовки договора урегулировать правовые взаимоотношения между поставщиком и потребителем таким образом, чтобы они удовлетворяли интересам обеих сторон. Чаще всего протокол разногласий бывает востребован тогда, когда компании пользуются типовыми договорами, которые, по вполне понятным причинам, не могут в равной степени полностью подходить всем заказчикам и партнерам.

ФАЙЛЫ
Скачать пустой бланк протокола разногласий .docСкачать образец протокола разногласий .doc

У некоторых может возникнуть вполне резонный вопрос: почему нельзя внести необходимые исправления сразу в текст договора. Надо сказать, что в подавляющем большинстве случаев между организациями так и происходит. Однако, если одна из сторон использует публичный договор (договор оферты), зарегистрированный в ее учетной политике, разногласия можно урегулировать только таким способом.

Кто составляет протокол разногласий

Как правило, протокол разногласий пишет представитель компании, которая является клиентом. Кто именно из сотрудников будет вносить исправления, значения не имеет, важно лишь одно условие: данный человек должен обладать достаточной квалификацией и определенным уровнем знаний в области законодательства. Чаще всего это юрист предприятия или начальник структурного подразделения, к компетенции которого относится данный договор. Иногда править текст может и секретарь, но в любом случае после составления бланк договора необходимо передать на подпись руководителю или иному, уполномоченному действовать от его имени лицу.

Какие правки можно вносить

По сути, в протокол разногласий можно включать любые правки – главное условие, чтобы они не противоречили действующим законам РФ. Кроме того, их желательно в устной форме заранее согласовать со второй стороной.

Обычно основные пункты договора в протоколе не затрагиваются, исправления носят частичный характер (например, меняется размер предварительного взноса по оплате товаров или услуг, срок поставки и т.п. моменты).

Срок составления протокола разногласий

По закону срок составления данного документа составляет тридцать дней. Однако, на практике этот период значительно короче, поскольку обычно компании заинтересованы в том, чтобы заключить договор как можно раньше.

После получения протокола, автор договора, также в тридцатидневный период обязан известить контрагента о том, согласен ли он с внесенными правками или же отклоняет их.

Договор может быть подписан только тогда, когда обе стороны полностью удовлетворены всеми положениями договора. С момента его подписания, все возникающие в дальнейшем споры и разногласия по поводу его содержания могут решаться в судебном порядке (если, конечно, сторонам не удастся договориться мирным путем).

Что, если вторая сторона не хочет подписывать протокол

Такие случаи крайне редки – обычно контрагентам удается договориться. Но если все же это случилось, то договор утрачивает законную силу и считается недействительным или незаключенным.

Правила составления протокола разногласий

На сегодня нет унифицированного, обязательного к применению образца протокола разногласий, так что предприятия и организации имеют полное право писать его в произвольном виде или по шаблону разработанному внутри компании и утвержденному в его учетной политике. При этом, вне зависимости от того какой вариант будет выбран, данный документ должен включать в себя ряд необходимых сведений:

дата и место его составления,
номер и дата договора к которому он составляется,
наименования компаний,
полный перечень пунктов, по которым производится корректировка (с указанием начальной трактовки и исправленной версии).

Следует отметить, что к одному договору может составляться несколько протоколов разногласий, ровно до того момента, пока договор не будет полностью учитывать потребности обеих сторон.

Правила оформления протокола

Протокол разногласий может быть написан на стандартном листе формата А4 или на фирменном бланке организации – второй способ удобен тем, что не нужно лишний раз вносить реквизиты фирмы. Его можно написать от руки или же напечатать на компьютере – это также не играет роли.

Протокол должен содержать «живые» подписи руководителей обеих компании или их представителей.

Удостоверять документ печатью не обязательно, поскольку с 2016 года юридические лица имеют законную возможность не прибегать для визирования документов к печатям и штампам. Однако, если желание такое есть — закон не запрещает.

С того момента, как протокол будет подписан, он становится частью основного договора, в тексте которого должна быть отметка о том, что договор действителен с учетом этого документа.

Протокол разногласий составляется в двух экземплярах, каждый из которых должен быть заверен надлежащим образом – далее

один из них передается поставщику товара или услуги,
второй остается у потребителя.

После того, как протокол будет согласован, правки вносятся в договор, а сам документ передается на хранение в архив предприятия.

Образец составления протокола разногласий

Вначале документа указывается его наименование, а также номер, соответствующий документообороту.
Затем дается ссылка в виде номера и даты договора, к которому составляется протокол.
Далее вписываются полные наименования компаний, между которыми он заключается.
Ниже идет основная часть, оформленная в виде таблицы, в которую по порядку вписываются все необходимые правки.
- В первый столбик вносится номер пункта или подпункта (иногда даже с указанием абзаца), к которому это исправление относится.
- Во второй столбик включается выдержка из первоначального текста, в третий – ее редакция (т.е. скорректированный вариант).
После того, как все необходимые коррективы будут внесены, документ подписывается представителями обеих сторон, с указанием их должностей и расшифровками подписей.

Источник

Содержание

Порядок изменения текста проекта контракта
Существует ли образец протокола разногласий по 44-ФЗ?
Заключение контракта, в случае наличия разногласий по проекту контракта
Протокол разногласий к договору

Протокол разногласий — это урегулирование условий договора на стадии его подписания. Протокол разногласий может быть составлен как дополнение к договору или, если это не оговорено сторонами, на электронной площадке в любое время до завершения исполнения обязательств, вытекающих из договора.

В содержании контракта обязательно должны быть прописаны данные о победителе, информация из его заявки в отношении объекта закупки, также содержание должно целиком соответствовать проекту контракта, который был опубликован в составе документов о закупке. Стоимость контракта должна включать ценовое предложение победителя, которые описано в заявке или подано в процессе процедуры.

Победителю следует уделить время внимательной проверке текста составленной документации. При наличии технических ошибок, опечаток или неточностей, которые не согласуются с проектом контракта, текст должен быть исправлен. Подать протокол разногласий можно при заключении контракта по итогам электронных процедур.

Регистрация в ЕРУЗ ЕИС

С 1 января 2020 года для участия в торгах по 44-ФЗ, 223-ФЗ и 615-ПП обязательна регистрация в реестре ЕРУЗ (Единый реестр участников закупок) на портале ЕИС (Единая информационная система) в сфере закупок zakupki.gov.ru.

Мы оказываем услугу по регистрации в ЕРУЗ в ЕИС:

Порядок изменения текста проекта контракта

Участник не может поменять текст контракта: это не предусматривается законом и функциональностью электронной площадки в том числе. Для того, чтобы внести изменения в проект контракта, который был получен от заказчика, следует обратиться к нему с просьбой исправить определённые неточности. С этой целью составляется протокол разногласий.

Читайте также Как правильно составить и подать жалобу по 44-ФЗ

Что можно изменить в тексте контракта:

Возможно и необходимо исправление положений проекта контракта, которые не соответствуют извещению, документах о закупке и заявке участника.
Возможна корректировка реквизитов организации победителя в случае, если они претерпели изменения с момента окончания приёма заявок.
Возможно исправление опечаток, ошибок грамматического и пунктуационного вида, технические ошибки и неточности.
Невозможно изменение значимых положений контракта и его корректировка в целом.
Если не возникает каких-либо разногласий касательно условий контракта, то победитель электронной процедуры публикует проект контракта, подписанный со своей стороны, и документацию, подтверждающую предоставление обеспечения выполнения контракта, на цифровой платформе.

Читайте также Изменение цены контракта по 44-ФЗ

Существует ли образец протокола разногласий по 44-ФЗ?

Необходимо уметь дифференцировать протокол разногласий в ГК РФ и в 44-ФЗ. В ГК оформление протокола разногласий возможно благодаря статье 507 в отношении договора поставки и статье 445 в отношении договоров, которые подлежат подписанию в обязательном порядке (публичный договор; договор, который составлен на базе предварительного договора; договор, который составлен путём проведения торгов).

Будьте в курсе всех важных нововведений в закупках по 44-ФЗ «Новое в закупках по 44 ФЗ с 2 квартала 2021 года«

Протокол разногласий по 44-ФЗ — наиболее специфичное определение, которое используется исключительно при составлении договора в результате электронных процедур закупок, согласно ст. 83.2 44-ФЗ. Это электронная документация, составляемая в свободном формате, которая может включать только указание на расхождения условий проекта контракта и положений документов. Протокол разногласий подписывает лицо, имеющее полномочия на оформление контракта, собственной электронной подписью. Не нужно отправлять заказчику скан подписанного бумажного варианта.

Также не следует отправлять контракт с исправлениями как протокол разногласий. Если победитель поступит таким образом, его действия могут быть расценены как уклонение от подписания контракта, так как протокол разногласий — это не контракт с внесёнными исправлениями.

Заключение контракта, в случае наличия разногласий по проекту контракта

Когда проект контракта пришёл для подписания, следует изучить его на возможные ошибки и неточности.
Составить протокол разногласий, пользуясь функциями личного кабинета на электронной платформе.

Так как протокол разногласий — самостоятельный документ, следует отразить в нём условия контракта, из-за которых возникли разногласия, привести положения документов о закупке и заявки победителя, где обнаружены неточности. Требуется обоснование всех положений протокола разногласий, иначе заявление не будет принято.

Уполномоченный подписывать контракт должен подписать протокол разногласий с помощью усиленной электронной подписи, согласно п. 4 ст. 70 Закона № 44-ФЗ, также следует разместить документ на электронной торговой платформе вместо подписанного контракта.

Читайте также Изменения в законе «Об электронной подписи» и их влияние на бизнес-процессы

Не нужно отправлять организатору подписанный и отсканированный файл. Существуют определённые сроки, указанные в законе № 44-ФЗ, на которые следует опираться победителю электронной процедуры при публикации протокола разногласий. Согласно ч. 4 ст. 83.2 Закона № 44-ФЗ возможность отправить протокол предоставляется лишь единожды и не позднее 5 дней с момента, когда организатор торгов опубликовал проект контракта на платформе. Не стоит игнорировать этот период, так как заказчик по его истечении имеет право признать победителя уклонившимся от подписания контракта, и победитель попадёт в РНП, в соответствии с ч. 13 ст. 83.2, ч. 2 ст. 104 Закона № 44-ФЗ.

Заказчику необходимо проанализировать протокол разногласий и принять решение:

Если организатор согласен с замечаниями, он доработает проект контракта и заново отправит его победителю. Следует помнить о том, что проект контракта не будет подписан организатором, так как по закону в государственных закупках первым подписывает договор победитель;
Если организатор не согласен с замечаниями, то он не учитывает их и повторно размещает проект в ЕИС и на электронной платформе, указав в отдельном файле причины отказа.

Сделать это заказчик может в течение 3 рабочих дней с момента размещения победителем протокола разногласий на электронной платформе.

Если у победителя больше нет претензий, то в течение 3 рабочих дней с момента направления отредактированного контракта необходимо подписать проект усиленной электронной подписью на электронной платформе и разместить документацию или данные, которые будут подтверждать предоставление обеспечения исполнения контракта.

Если же заказчик отказался вносить изменения, но победитель не согласен с этим, можно направить жалобу в ФАС, однако не позднее даты подписания контракта. После обжалования действий заказчика возможно лишь в суде.

Протокол разногласий к договору

Отправка протокола разногласий к контракту возможна при проведении закупок в электронном формате.
С помощью протокола разногласий можно скорректировать технические ошибки и неточности, однако невозможно изменение важных положений контракта.
Протокол разногласий может быть размещен на электронной площадке только один раз.
Направить протокол разногласий возможно не позднее 5 дней с даты размещения заказчиком в ЕИС проекта контракта.
Протокол разногласий должен быть оформлен в виде отдельного документа, где должны содержаться положения контракта, которые не соответствуют извещению о проведении закупки в электронном формате, документы о закупке в электронном формате и заявке на участия победителя, где указываются соответствующие положения этих документов.
Если участник нарушает сроки подачи протокола разногласий, то он считается уклонившимся от подписания контракта, в результате чего победитель вносится в реестр недобросовестных поставщиков.

Источник

дата: 07.06.2021

автор: Анатолий Кузьмин

Один из основных инструментов работы поставщика при заключении контракта — направление протокола разногласий. Благодаря протоколу разногласий представляется возможным урегулировать спорные «технические» ошибки в контракте/договоре. Федеральный закон «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» от 05.04.2013 № 44-ФЗ предусматривает по закупкам в электронной форме возможность направлять участнику протокол разногласий. Федеральный закон «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» от 18.07.2011 № 223-ФЗ также предусматривает данную возможность для участника, но в случае размещения закупок в соответствии с особенностями закона о закупках отдельными видами юридических лиц участнику необходимо учитывать положение о закупке заказчика, так как именно в нем указаны основной порядок проведения закупок и участия в них, а также особенности заключения договора.

Протокол разногласий — особый документ, который участнику закупок допустимо направлять в адрес заказчика на стадии подписания контракта, в случае, если при заключении контракта обнаружены неточности или ошибки в контракте. Протокол разногласий предусмотрен только на этапе подписания контракта со стороны поставщика. На этапе подачи заявки, если участник не согласен с положениями контракта или у поставщика возникают вопросы по тексту контракта, необходимо направлять запрос на разъяснение положений документации закупки. Направив запрос на разъяснение, участник может внести ясность в порядок проведения закупки, получить ответы на интересующие вопросы по процедуре, а также указать заказчику на допущенные ошибки.

Поставщик на этапе заключения контракта не может внести изменения в контракт самостоятельно, однако такая возможность есть у заказчика. Но для внесения изменений нужны веские основания. Таковыми являются допущенные ошибки заказчиком при заполнении контракта и не является желание поставщика внести изменения в существенные условия контракта. Участнику при заключении контракта важно внимательно проверить полученный документ от заказчика, сравнить его с первоначальной версией контракта, которая была приложена в документацию закупки, и, при наличии разногласий, необходимо направить соответствующий протокол, в котором важно учесть все «недочеты» контракта.

Подавая заявку на участие, поставщик соглашается с документацией закупки, в том числе выражает согласие с условиями, изложенными в проекте контракта. Участнику необходимо на этапе принятия решения об участии в закупке изучить все положения документации закупки, в том числе проект контракта, который является неотъемлемой частью закупочной документации. Проект контракта является типовым, и на этапе его заключения заказчик дополняет контракт сведениями о реквизитах поставщика-победителя и информацией о цене, по которой заключается контракт. Например, типовые условия контракта содержат раздел «Цена, сроки и порядок оплаты». Обязанность заполнить контракт возложена на заказчика. При заполнении контракта в разделе «Цена…» заказчик указывает сведения о цене поставщика-победителя. При этом, в стандартном виде ценовое предложение указывается в том числе с НДС. Тем участникам, которые находятся на упрощенной системе налогообложения, рекомендуется заранее уведомлять заказчика о применении упрощенки (указывать соответствующие сведения в составе заявки или во второй части заявки, если предусмотрена процедурой заявка в двух частях). Однако, если участник забыл данные сведения приложить к заявке, то на этапе заключения контракта этот пункт можно исправить благодаря направлению протокола разногласий.

Участнику закупок следует направлять протокол разногласий, в случае если поставщик обнаружил несоответствие проекта контракта по закупке действующему законодательству. При этом, если вы обнаружили ошибку на стадии подачи заявки, рекомендуется отправить запрос на разъяснение положений документации закупки, однако, если ошибка была обнаружена позднее, на стадии заключения контракта, — победителю необходимо направить протокол разногласий. Жалоба на действия заказчика или комиссии закупки — крайняя мера, которую необходимо использовать только в случае, если другие инструменты (запрос на разъяснение, протокол разногласий) участник по закону уже не может использовать.

Рассмотрим пример использования протокола разногласий как инструмента внесения изменений в проект контракта и приведение документа в соответствие законодательству. Поставщик принял участие в процедуре электронного аукциона. По требованиям закупки была установлена необходимость предоставить обеспечение исполнения контракта. Однако, в части требований к обеспечению исполнения контракта в документации закупки, проекте контракта было указано следующее условие: в соответствии с условиями 44-ФЗ. Более детальные условия указаны не были. Участник на этапе подачи заявки не использовал возможность направить запрос на разъяснение, но на этапе заключения контракта, для внесения ясности в этот вопрос, поставщик направил протокол разногласий.

Утвержденной формы протокола разногласий к контракту/договору не предусмотрено действующим законодательством. Но участнику необходимо учитывать обязательные реквизиты протокола разногласий, а именно: наименование документа (протокол разногласий), предпосылки направления документа в адрес заказчика (например, размещение в единой информационной системе проекта контракта с ошибкой), основные причины, по которым направляется протокол разногласий (ошибка в реквизитах участника), требования поставщика (необходимость внести изменения и в установленный срок направить доработанный проект контракта). Будьте внимательны: например, 44-ФЗ предполагает направление всего лишь одного протокола разногласий в адрес заказчика. Таким образом, если у вас несколько причин, по которым вы направляете протокол разногласий, учтите их все в одном документе. Подписывать документ собственноручно и ставить печать не нужно. Юридическую силу имеет документ, подписанный при помощи электронной подписи и размещенный на электронной площадке в установленный законом срок. Таким образом, достаточно будет разместить документ в формате Word на электронной площадке.

Рассмотрим на примере 44-ФЗ порядок направления протокола разногласий. Закон о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд предусматривает направление протокола по электронным видам закупочных процедур. Механизм в данном случае предусмотрен следующий:

В течение 5 дней с момента публикации итогового протокола по процедуре, заказчик направляет неподписанный проект контракта участнику-победителю.
После получения проекта контракта у участника есть 5 дней для того, чтобы изучить контракт. В течение пяти дней контракт необходимо подписать, приложив сведения о внесенном обеспечении исполнения контракта (копию платежного поручения или копию банковской гарантии), если обеспечение было установлено или, не подписывая проект контракта, направить протокол разногласий, в котором участнику следует учесть все недочеты по контракту.
После направления протокола разногласий заказчик обрабатывает документ в течение трех рабочих дней и повторно высылает контракт победителю. Необходимо учитывать, что протокол разногласий будет принят заказчиком только в том случае, если для него имелись действительные основания, в ином случае заказчик повторно направит прежнюю версию проекта контракта. После повторного получения проекта контракта участнику необходимо в течение трех рабочих дней его подписать, не забыв при этом приложить информацию об обеспечении исполнения контракта.

Остальные изменения, которые необходимо внести в контракт, вносятся путем заключения дополнительного соглашения по основаниям, предусмотренным законодательством о закупках после заключения контракта.

С 1.04.2021 в части проведения определенных видов закупок в электронной форме произошли изменения. Так, например, предусмотрена процедура проведения запроса котировок по новым правилам. С учетом тенденции сокращения времени на закупочные этапы по процедурам, запрос котировок проводится в минимальные сроки. На размещение и подписание контракта заказчику и участнику отводится по одному рабочему дню. Направление протокола разногласий в данном случае не предусмотрено. Это означает, что поставщику необходимо заранее изучить извещение о закупке, проект контракта и принять решение, устраивают ли условия, которые указаны по котировке.

Типичные причины направления протокола разногласий

Ошибки в контракте.

Заказчик допустил ошибки при формировании проекта контракта. Например, могут быть указаны неверные реквизиты поставщика, неправильная цена или неверные сведения о предмете контракта.
Получен «пустой» контракт.

Открыв контракт на электронной площадке, участник может обнаружить, что сведения об участнике не заполнены. Обязанность заказчика — заполнить проект контракта и в готовом виде направить его участнику-победителю. Также заказчик обязан заполнить спецификацию по контракту с учетом пропорционального снижения цены контракта.
Несоответствие контракта первоначальной версии документации.

При получении контракта участнику необходимо проверить все положения документа и сравнить с первоначальной версией. В случае обнаружения несоответствия участнику обязательно необходимо направить протокол разногласий.
Несоответствие проекта контракта действующему законодательству о закупках.

Контракт, полученный от заказчика, должен отражать требования действующего законодательства о закупках.
Необходимость продлить сроки подписания контракта.

Поставщик может использовать возможность направления протокола разногласий для того, чтобы увеличить срок подписания контракта. Данная ситуация актуальна, например, когда участник не успевает оформить банковскую гарантию для обеспечения исполнения контракта. В этом случае рекомендуется учитывать действительные причины для направления протокола разногласий: изучите контракт на предмет ошибок, несоответствия требованиям и т.д.

Предлагаем рассмотреть нестандартную ситуацию после размещения протокола разногласий.

Участник разместил протокол разногласий по причине ошибки в реквизитах поставщика. Заказчик согласился с ошибкой, доработал проект контракта, однако при размещении проекта контракта повторно, прикрепил контракт по другой закупке. При дальнейшем рассмотрении дела в контролирующем органе ФАС признал правонарушение со стороны заказчика и передал материалы дела для рассмотрения вопроса о возбуждении административного производства.¹ Таким образом, поставщику следует учитывать, что возможность обратиться в контролирующий орган у участника сохраняется до заключения контракта (подписания контракта заказчиком), а после заключения контракта участник вправе обратиться в арбитражный суд.

Участник, который по результатам закупки заключает контракт в результате уклонения победителя, также имеет возможность направить протокол разногласий. В данном случае учитываются стандартные сроки для заключения контракта с учетом протокола разногласий.

¹Решение № 048/06/99-1201/2020 от 23 декабря 2020 г.

Источник

Разберемся, в каких случаях можно составлять протокол разногласий к договору и на что обратить внимание при его подготовке.

На практике протокол разногласий используют, чтобы согласовать условия договора в процессе его заключения. Как правило, в протоколе указывают реквизиты договора, к которому он составлен, наименования сторон, формулировку спорного условия. К договорам, условия которых не могут быть изменены, протоколы разногласий не составляют.

1. В каких случаях можно составить протокол разногласий к договору

На практике возникают ситуации, когда одна сторона предложила проект договора, а другая не согласна с его условиями. Чтобы урегулировать возникшие разногласия, обычно составляют документ, который называется протокол разногласий к договору.

Обратите внимание!
Протокол разногласий оформляют к договору, который еще не заключен. По сути протокол разногласий представляет собой предложение заключить договор на новых условиях, т.е. новую оферту (ст. 413 ГК).

2. К каким договорам протокол разногласий составлять нельзя

Протоколы разногласий не составляют к договорам, условия которых не могут быть изменены. В частности:

— к договорам присоединения (п. 1 ст. 398 ГК);

— к публичным договорам, в том числе, составленным по типовой форме, установленной Совмином (п. 4, 5 ст. 396 ГК);

— к договорам по результатам конкурентной процедуры государственной закупки, кроме случаев, определенных законодательством (ч. 1 п. 1 ст. 25 Закона о госзакупках).

3. В какой срок нужно составить протокол разногласий

Законодательством этот срок не установлен, за исключением случаев, когда заключение договора обязательно. Например, при обязательном заключении основного договора на условиях предварительного. По таким договорам срок для направления партнеру протокола разногласий составляет 30 дней со дня получения проекта договора (ч. 1 п. 1 ст. 415 ГК).

Примечание
По соглашению сторон 30-дневный срок для направления протокола разногласий может быть уменьшен или увеличен (п. 3 ст. 415 ГК).

Срок для ответа на предложение подписать договор может быть определен партнером в самом предложении заключить договор. Например, в сопроводительном письме к проекту договора. В этом случае составить и направить партнеру протокол разногласий нужно в указанный срок (ст. 410 ГК).

Если срок в предложении не указан, полагаем, что протокол разногласий нужно оформить и направить в течение нормально необходимого для этого времени (п. 1 ст. 411 ГК). В нормально необходимое время входит (ч. 2 п. 5 постановления Пленума ВХС от 16.12.1999 N 16):

— время, достаточное для изучения проекта договора;

— время на пересылку протокола разногласий партнеру.

Пример
ООО «Заря» получило от контрагента проект договора поставки оборудования. На изучение проекта и подготовку протокола разногласий специалистам ООО «Заря» необходимо 4 дня. Почтовая пересылка протокола разногласий в адрес партнера займет 3 дня. Таким образом, нормально необходимое время для ответа на предложение заключить договор составит 7 дней.

4. В какой форме составить протокол разногласий

Порядок оформления протокола разногласий и его форма законодательством не урегулированы. Однако, учитывая, что в протоколе разногласий стороны согласовывают условия договора, его нужно составлять в той же форме, что и договор. По общему правилу договоры с участием юрлиц заключают в простой письменной форме (подп. 1 ч. 1 ст. 162 ГК). Следовательно, протокол разногласий к договору нужно оформлять в письменной форме.

Обратите внимание!
Договоры, которые должны быть нотариально заверены или подлежат госрегистрации, нужно заверять/регистрировать вместе с протоколом разногласий. Ведь часть условий договора согласована в протоколе разногласий.
Если требования о нотариальном заверении или госрегистрации договора не соблюдены, такой договор является недействительным. Стороны обязаны вернуть друг другу все полученное по такому договору (п. 1 ст. 166, п. 2 ст. 168 ГК).

5. Что указать в протоколе разногласий

Законодательством требования к содержанию протокола разногласий не определены. На практике в нем обычно указывают:

1) название протокола, реквизиты договора, к которому он составлен;

2) дату и место составления;

3) преамбулу. Как правило, она содержит названия сторон договора и указание лиц, уполномоченных на его подписание;

4) содержательную часть. Обычно она включает формулировку спорного пункта в редакции проекта договора и в редакции стороны, составившей протокол разногласий;

5) подписи сторон.

Чаще всего протокол разногласий оформляют в виде таблицы для лучшей наглядности. В первой колонке указывается спорное условие договора, во второй — измененная формулировка либо предложение по исключению этого условия. Возможно включение третьей колонки в таблицу с пояснениями и примечаниями.

Образец протокола разногласий к договору

ПРОТОКОЛ РАЗНОГЛАСИЙ

к договору ___________ (вид договора) N ___ от «___ «_________ ___ г.

г. _________________

«___ «____________ ____ г.

________________________________ (наименование Стороны 1) в лице ______________________________ (должность, Ф.И.О.), действующего на основании _________________________ (устава, положения и т.п.), именуемый в дальнейшем «Сторона 1», и _________________________ (наименование Стороны 2) в лице __________________________ (должность, Ф.И.О.), действующего на основании _________________________ (устава, положения и т.п.), именуемый в дальнейшем «Сторона 2», подписали настоящий протокол разногласий о нижеследующем:

N пункта договора	Первоначальная редакция	Окончательная редакция, согласованная Сторонами	Примечание
п. ______	(текст указанного пункта в редакции проекта договора)	(сформулировать новую редакцию условия; дополнить; исключить)	(при необходимости)

С момента подписания Сторонами настоящего протокола разногласий договор N ____ от «__» ________ ___ г. считается заключенным в согласованной редакции. Настоящий протокол разногласий составлен в двух экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу, по одному для каждой из сторон, и является неотъемлемой частью договора.

Сторона-1 ______________ (подпись, расшифровка подписи)

Сторона-2 ______________ (подпись, расшифровка подписи)

Табличная форма протокола разногласий не является обязательной. Его можно оформить и в виде текста.

Образец протокола разногласий к договору

ПРОТОКОЛ РАЗНОГЛАСИЙ

к договору ___________ (вид договора) N ___ от «___ «_________ ___ г.

г. _________________

«___ «____________ ____ г.

Дополнить договор пунктами следующего содержания:

_________________________________________ (текст дополнительных условий)

Исключить из договора следующие пункты:

_________________________________________ (номера исключаемых пунктов)

Сторона-1 ______________ (подпись, расшифровка подписи)

Сторона-2 ______________ (подпись, расшифровка подписи)

6. Кто вправе подписать протокол разногласий к договору

Как уже говорилось, протокол разногласий содержит условия договора. Поэтому подписать его вправе лицо, которое уполномочено на подписание договоров от имени юрлица. Такое право имеют (п. 1 ст. 183, ч. 1 п. 5 ст. 186 ГК):

— руководитель юрлица. Он вправе подписывать договоры и протоколы разногласий к ним без доверенности;

Примечание
Полномочия руководителя можно подтвердить, например, уставом организации, приказом или протоколом о назначении на должность.

— другие сотрудники. Их полномочия, как правило, должны быть подтверждены доверенностью на право заключения и подписания договоров.

Примечание
Полагаем, подписание протокола неуполномоченным лицом может повлечь спор о том, на каких условиях был заключен договор. Если протокол затрагивал существенные условия договора, то такой договор может быть признан незаключенным (п. 1 ст. 402 ГК).

7. Как оформить подписание договора с протоколом разногласий

Рекомендуем при подписании договора с протоколом разногласий рядом с реквизитом «Подпись» сделать отметку «С протоколом разногласий».

Примечание
В отметке можно указать также реквизиты протокола разногласий: его дату и номер.

Отметку нужно проставить на каждом экземпляре договора. Отсутствие такой отметки может быть расценено как безоговорочное согласие с договором, и партнер может не учесть предложения по изменению его условий.

8. Что учесть при направлении протокола разногласий партнеру

На практике после подготовки протокола разногласий его подписывают в двух экземплярах. Затем оба экземпляра протокола и один экземпляр подписанного договора направляются контрагенту. Рекомендуем направлять протокол разногласий партнеру с сопроводительным письмом, в котором указан срок для ответа. Это позволит ускорить процесс согласования условий договора.

Направлять протокол разногласий партнеру целесообразно способом, который предусматривает проставление отметки о получении. Например, вручить представителю контрагента под подпись или направить заказным письмом с уведомлением о вручении. Это поможет зафиксировать дату получения протокола партнером и доказать при необходимости факт его получения.

9. Как партнер может ответить на протокол разногласий и каковы будут последствия

Есть несколько вариантов действий партнера после получения протокола разногласий:

1) партнер полностью согласен с условиями, предложенными в протоколе разногласий, и подписал его. В этом случае договор считается заключенным на условиях протокола разногласий;

2) партнер согласен принять только часть положений протокола разногласий. В этом случае он может подготовить документ, в котором укажет, какие из предложенных изменений принимаются, а какие нет. Как правило, такой документ называют протоколом урегулирования разногласий или протоколом согласования разногласий;

Законодательством форма протокола урегулирования (согласования) разногласий не регламентирована. На практике он оформляется по аналогии с протоколом разногласий с добавлением колонки «Согласованная редакция»/»Окончательная редакция»/»Редакция, принятая сторонами».

Примечание
Количество протоколов разногласий и урегулирования (согласования) разногласий к договору не ограничено. Стороны могут обмениваться ими вплоть до достижения соглашения по всем условиям договора.

3) партнер полностью не согласен с протоколом и настаивает на заключении договора в первоначальном виде. В этом случае договор не будет заключен, так как отсутствует волеизъявление сторон на его заключение (ст. 391, п. 1 ст. 403, п. 1, 2 ст. 408 ГК).

10. Можно ли обратиться в суд для урегулирования разногласий, возникших при заключении договора

Передать такой спор на рассмотрение суда можно при наличии одного из условий (ч. 2 п. 2 ст. 415, ст. 416 ГК):

— заключение договора является обязательным. Например, при заключении публичного договора или основного договора, предусмотренного предварительным;

— есть соглашение сторон о передаче разногласий на рассмотрение суда.

Обратите внимание!
Соглашение сторон о передаче разногласий на рассмотрение суда может быть зафиксировано в отдельном документе или прямо вытекать из их переписки (ч. 1 п. 10 постановления Пленума ВХС от 16.12.1999 N 16).

Источник