Является ли управляющая компания кредитной организацией

Согласно пункту 1 статьи 32 Федерального закона № 156-ФЗ, в случае прекращения фонда имущество, составляющее фонд, подлежит реализации и распределению в порядке, предусмотренном указанной статьей. При этом законодательством Российской Федерации об инвестиционных фондах не установлена обязанность лица, осуществляющего прекращение фонда, по выплате всей суммы денежных средств, подлежащих распределению при прекращении фонда, единовременно.

Начать распределение денежных средств при прекращении фонда в порядке, предусмотренном статьей 32 Федерального закона № 156-ФЗ, возможно до реализации всего имущества, составляющего фонд, с соблюдением принципа пропорциональности при удовлетворении требований соответствующей очереди. При этом распределение денежных средств по каждой следующей очереди возможно при условии удовлетворения требований предыдущей очереди в полном объеме.

Если денежных средств недостаточно для удовлетворения всех требований в рамках соответствующей очереди, необходимо осуществлять выплаты с соблюдением вышеуказанного принципа пропорциональности.

Согласно пункту 23 Типовых правил № 600, целью инвестиционной политики управляющей компании биржевого фонда является обеспечение соответствия изменений расчетной цены изменениям количественных показателей индикатора доходности (индекса), которому обязуется следовать управляющая компания.

В соответствии с подпунктом 8 пункта 30 Типовых правил № 600 управляющая компания обязана до возникновения основания прекращения фонда обеспечивать соответствие изменений расчетной цены изменениям количественных показателей индикатора доходности с отклонением не более чем на указанную в правилах доверительного управления биржевого фонда величину максимального допустимого отклонения в процентах.

В соответствии с пунктом 1 статьи 14.2 Федерального закона № 156-ФЗ допуск инвестиционных паев биржевого фонда к организованным торгам, проводимым биржей, осуществляется на основании договора (договоров) этой биржи с управляющей компанией и (или) уполномоченным лицом (уполномоченными лицами) (далее — Договор). Согласно подпункту 3 пункта 2 указанной статьи Федерального закона № 156-ФЗ, Договор должен предусматривать правила определения и раскрытия расчетной цены одного инвестиционного пая биржевого фонда (далее — расчетная цена пая) в соответствии с требованиями нормативных актов Банка России.

Так, в соответствии с подпунктом 1.5 пункта 1 Указания № 4713-У правила определения и раскрытия расчетной цены пая биржевого фонда, содержащиеся в Договоре, должны предусматривать периодичность определения расчетной цены пая, но не реже одного раза в пятнадцать секунд.

Отклонение между изменением расчетной цены пая биржевого фонда и изменением количественных показателей индикатора доходности (индекса) должно соответствовать установленному правилами доверительного управления биржевого фонда ограничению с момента открытия и до момента закрытия биржи, на которой торгуются инвестиционные паи такого фонда (далее — Период). При этом для расчета отклонения необходимо использовать данные о расчетной цене пая биржевого фонда и количественном показателе индикатора доходности (индекса) на один момент времени Периода.

В соответствии с подпунктом 4 пункта 40 Типовых правил № 564 правила доверительного управления фондом, которыми предусмотрено право владельцев инвестиционных паев на получение дохода по инвестиционному паю, должны содержать в том числе порядок определения размера такого дохода и срок его выплаты.

Порядок прекращения фонда и распределения денежных средств, составляющих фонд и поступивших в него после реализации составляющего его имущества, предусмотрен статьями 31 и 32 Федерального закона № 156-ФЗ.

В случае, если правилами доверительного управления фондом не предусмотрено иное, возникновение основания прекращения фонда не является основанием для неисполнения обязанностей по выплате дохода по инвестиционным паям.

Вместе с тем полагаем, что такой доход при прекращении фонда подлежит начислению только в случае, если обязательства по его выплате возникли до истечения срока приема требований кредиторов, предусмотренного пунктом 8 статьи 31 Федерального закона № 156-ФЗ. При этом денежные средства, составляющие сумму соответствующего дохода, подлежат распределению в составе первой очереди, предусмотренной пунктом 1 статьи 32 Федерального закона № 156-ФЗ.

Если в этом случае денежных средств недостаточно для удовлетворения всех требований в рамках соответствующей очереди, необходимо осуществлять выплаты с соблюдением принципа пропорциональности.

В соответствии с пунктом 1 статьи 32 Федерального закона № 156-ФЗ в случае прекращения фонда имущество, составляющее фонд, подлежит реализации.

При этом при прекращении фонда денежные средства, составляющие фонд и поступившие в него после реализации имущества фонда, выплачиваются владельцам инвестиционных паев в качестве денежной компенсации путем распределения оставшегося имущества пропорционально количеству принадлежащих им инвестиционных паев в четвертую очередь.

С учетом вышеуказанного порядка прекращения фонда, предусмотренного статьей 32 Федерального закона № 156-ФЗ, полагаем, что зачет встречных обязательств управляющей компании фонда и владельца инвестиционных паев такого фонда соответственно по выплате денежной компенсации в связи с прекращением фонда и по исполнению владельцем инвестиционных паев денежных обязательств перед управляющей компанией фонда в данном случае не представляется возможным, поскольку невозможно определить размер денежной компенсации, подлежащей выплате владельцам инвестиционных паев фонда, до реализации всего имущества, составляющего фонд.

Исходя из требований, установленных Федеральным законом от 29.11.2001 № 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах» в редакции Закона № 281-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части совершенствования обязательных требований к учредителям (участникам), органам управления и должностным лицам финансовых организаций», назначение (в том числе временно) уполномоченным органом управляющей компании после 28.01.2018 лица на должность, имеющую в своем названии одновременно слова «заместитель единоличного исполнительного органа» и «контролер (руководитель службы внутреннего контроля)», должно осуществляться при соответствии этого лица квалификационным требованиям, предъявляемым к заместителю единоличного исполнительного органа и к контролеру управляющей компании, и при условии получения управляющей компанией двух согласий Банка России — на назначение лица на должность заместителя единоличного исполнительного органа и на назначение этого лица на должность контролера (руководителя службы внутреннего контроля) (информационное письмо Департамента допуска и прекращения деятельности финансовых организаций Банка России от 15.02.2019 № 14-8-2/1535).

Для согласования лица, осуществляющего функции заместителя единоличного исполнительного органа управляющей компании или ее контролера, в функции которого входит осуществление внутреннего контроля как по деятельности в качестве управляющей компании, так и по деятельности в качестве профессионального участника рынка ценных бумаг в заявлении о согласовании кандидата на должность, представляемом в соответствии с требованиями пункта 2.5 Положения Банка России от 27.12.2017 № 625-П, необходимо указать информацию о том, что данное заявление направляется также в целях исполнения требований, установленных пунктами 2 и 3 статьи 10.1 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг».

Федеральный закон от 19.11.2001 № 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах» устанавливает лицензионные условия при предоставлении лицензии управляющей компании, а именно:

• требования к организационно-правовой форме;
• к учредителям (участникам);
• к размеру собственных средств;
• к лицу, осуществляющему функции единоличного исполнительного органа, его заместителя, члена коллегиального исполнительного органа, главного бухгалтера, заместителя главного бухгалтера управляющей компании, руководителя филиала, главного бухгалтера филиала управляющей компании, члена совета директоров (наблюдательного совета) и контролера (руководителя службы внутреннего контроля) управляющей компании.

Перечень и порядок представления документов для получения лицензии управляющей компании на осуществление деятельности по управлению инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами установлен Инструкцией Банка России от 27.07.2018 № 190-И.

Кроме того, при выдаче лицензии управляющей компании оценивается деловая репутация лиц, приобретающих (владеющих) более чем 10% акций (долей) управляющей компании и иных лиц в соответствии с требованиями Федерального закона от 19.11.2001 № 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах», а также оценивается финансовое положение учредителей (участников, акционеров) управляющей компании в соответствии с требованиями Положения Банка России от 28.12.2017 № 626-П.

Также Указанием Банка России от 19.07.2016 № 4075-У «О требованиях к собственным средствам управляющих компаний инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов и соискателей лицензии управляющей компании» установлено требование к размеру собственных средств управляющей компании, который с 01.09.2017 составляет сумму 20 млн рублей и 0,02% от величины превышения суммарной стоимости средств, находящихся в доверительном управлении (управлении) управляющей компании, над 3 млрд рублей, но суммарно не более 80 млн рублей.

В соответствии со ст. 11 Федерального закона № 156-ФЗ, управляющая компания осуществляет доверительное управление фондом путем совершения любых юридических и фактических действий в отношении составляющего его имущества, совершает сделки с имуществом фонда от своего имени, указывая при этом, что она действует в качестве доверительного управляющего.

Так, с учетом положений, установленных подп. 5 п. 1  и п. 7 ст. 40 Федерального закона № 156-ФЗ, а также п. 3 Указания № 4885-У, управляющая компания, действующая в качестве доверительного управляющего активами фонда, инвестиционные паи которого ограничены в обороте, вправе заключать договоры займа, если правилами доверительного управления фондом предусмотрено заключение таких договоров.

Одновременно следует отметить, что отношения, возникающие в связи  с предоставлением кредита (займа) физическому лицу в целях, не связанных  с осуществлением предпринимательской деятельности, на основании кредитного договора, договора займа и исполнением соответствующего договора, регулируются Федеральным законом № 353-ФЗ.

При этом профессиональная деятельность по предоставлению указанных займов в соответствии со ст. 4 Федерального закона  № 353-ФЗ осуществляется кредитными организациями, а также некредитными финансовыми организациями в случаях, определенных федеральными законами об их деятельности.

Учитывая, что деятельность управляющих компаний, имеющих лицензию, регламентируется Федеральным законом № 156-ФЗ, которым  не предусмотрена возможность предоставления физическим лицам потребительских займов, управляющая компания не вправе выдавать физическим лицам такие займы, а также, учитывая положение п. 1  ст. 12 Федерального закона № 353-ФЗ, не вправе заключать договор уступки права требования к заемщику по договору потребительского займа.

В отношении возможности выдачи управляющей компанией, осуществляющей доверительное управление фондом, кредитов (займов) физическим лицам в целях, не связанных с осуществлением ими предпринимательской деятельности, и обязательства заемщиков по которым обеспечены ипотекой, необходимо отметить следующее.

Изменения, внесенные в Федеральный закон № 353-ФЗ, устанавливают закрытый перечень организаций, осуществляющих деятельность  по предоставлению кредитов (займов) физическим лицам в целях,  не связанных с осуществлением ими предпринимательской деятельности,  и обязательства заемщиков по которым обеспечены ипотекой. Таким образом, с 01.10.2019 управляющая компания, действуя в качестве доверительного управляющего активами фонда, не вправе осуществлять указанную выше деятельность. Кроме того, учитывая требования, содержащиеся в ч. 1 ст. 12 Федерального закона № 353-ФЗ, а также п. 1 ст. 47 Федерального закона № 102-ФЗ, управляющей компании не может быть осуществлена уступка прав (требований) по договору потребительского кредита (займа), обеспеченного ипотекой.

В соответствии с п. 1.1 Указания № 3758-У, правила определения стоимости чистых активов (далее — Правила) должны соответствовать требованиям законодательства Российской Федерации, в том числе данного указания и иных нормативных актов Банка России, и содержать в том числе методы определения стоимости активов. В соответствии с п. 1.18 Указания № 3758-У, методы определения стоимости активов, входящих в состав имущества разных фондов, находящихся под управлением одной управляющей компании, не должны различаться. В соответствии с п. 1.16 Указания № 3758-У, в общем случае управляющая компания вправе внести изменения и дополнения в методы определения стоимости активов фондов под ее управлением, содержащиеся в Правилах, за исключением Правил фондов, находящихся в обстоятельствах, указанных в п. 1.20 Указания № 3758-У.

При этом Указание № 3758-У допускает возможность утверждения изменений и дополнений в Правила в обстоятельствах, указанных в п. 1.20 Указания № 3758-У, при условии вступления в силу таких изменений и дополнений после прекращения соответствующих обстоятельств и при соблюдении требований Указания № 3758-У к раскрытию и предоставлению таких изменений и дополнений, в том числе в Банк России.

Вместе с тем, в случае если необходимость внесения изменений и дополнений в Правила фондов, находящихся в обстоятельствах, указанных в п. 1.20 Указания № 3758-У, обусловлена тем, что действующая редакция Правил не соответствует требованиям законодательства Российской Федерации, в том числе Указания № 3758-У и иных нормативных актов Банка России, полагаем, что с целью устранения нарушения п. 1.1 Указания № 3758-У возможно внесение и вступление в силу таких изменений и дополнений в Правила, в том числе в обстоятельствах, указанных в п. 1.20 Указания № 3758-У.

В соответствии с пп. 2 и 4 ст. 37 Федерального закона № 156-ФЗ, оценка недвижимого имущества, прав на недвижимое имущество, иного предусмотренного нормативными актами Банка России имущества, составляющего фонд, осуществляется оценщиком, в том числе при приобретении такого имущества.

Возможность выплаты вознаграждения оценщику за счет средств фонда не зависит от того, состоится ли фактическое приобретение имущества в состав фонда по итогам оценки.

С учетом даты, по состоянию на которую проводится оценка, а также сроков на подготовку отчета оценщика управляющая компания вправе заключить договор на проведение оценки и выплатить вознаграждение оценщику за счет средств фонда до включения соответствующего имущества в состав активов фонда при условии, что проведение оценки отвечает интересам владельцев инвестиционных паев и отчет оценщика может быть использован в целях определения стоимости активов фонда. Одновременно обращаем внимание, что в соответствии с п. 142 Типовых правил закрытого фонда вознаграждение, в том числе оценщика, в части, превышающей размеры, указанные в правилах доверительного управления фондом, выплачивается управляющей компанией за счет собственных средств.

С учетом ст. 33 Федерального закона № 156-ФЗ и гл. 2 Указания № 4129-У мебель отдельно как самостоятельный актив не может входить в имущество, составляющее закрытый фонд недвижимости. При этом, принимая во внимание п. 1.5 Указания № 3758-У, отмечаем, что в соответствии с МСФО справедливая стоимость мебели в инвестиционной недвижимости, как правило, включается в справедливую стоимость такой недвижимости и организация не признает эту мебель в качестве отдельного актива. Согласно п. 1.3 Указания № 3758-У, стоимость активов и величина обязательств определяются по справедливой стоимости в соответствии с МСФО (IFRS) 13.

При этом в соответствии с п. 11 МСФО (IFRS) 13 при определении стоимости чистых активов необходимо учитывать характеристики активов или обязательств, если бы они учитывались участниками рынка при определении цены этого актива или обязательства на дату оценки. Таким образом, с учетом п. 2 ст. 37 Федерального закона № 156-ФЗ, перечисленных пунктов Указания № 3758-У, а также МСФО (IFRS) 13 в рассматриваемом случае представляется возможным определить справедливую стоимость недвижимости с учетом приобретенной мебели в установленном порядке, если указанное включение стоимости мебели в справедливую стоимость недвижимости оказало существенное влияние на изменение такой справедливой стоимости.

В соответствии с пп. 4 и 5 ст. 23 Федерального закона № 156-ФЗ, прием в течение определенного этими пунктами срока заявок на погашение или обмен 75 и более процентов инвестиционных паев соответствующего фонда является основанием для его прекращения.

Таким образом, в случае, предусмотренном п. 4 ст. 23 Федерального закона № 156-ФЗ, датой возникновения основания прекращения фонда будет являться рабочий день, в который приняты заявки на погашение или обмен 75 и более процентов инвестиционных паев открытого фонда. В случае, предусмотренном п. 5 ст. 23 Федерального закона № 156-ФЗ, датой возникновения основания прекращения фонда будет являться последний рабочий день срока, установленного для приема заявок на погашение или обмен 75 и более процентов инвестиционных паев биржевого, интервального или закрытого фонда.

При этом с учетом положения п. 6 ст. 23 Федерального закона № 156-ФЗ основание для прекращения фондов в указанных случаях наступает только тогда, когда количество инвестиционных паев, подлежащих погашению или обмену, составляет 75 и более процентов инвестиционных паев фонда с учетом паев, для которых наступают основания для их выдачи или обмена на них инвестиционных паев других фондов.

В соответствии с п. 3 ст. 11 Федерального закона № 156-ФЗ, управляющая компания осуществляет доверительное управление фондом путем совершения любых юридических и фактических действий в отношении составляющего его имущества, а также осуществляет все права, удостоверенные ценными бумагами, составляющими фонд, включая право голоса по голосующим ценным бумагам.

Согласно п. 2 ст. 181.1 Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК РФ), решение собрания, с которым закон связывает гражданско-правовые последствия, порождает правовые последствия, на которые решение собрания направлено, для всех лиц, имевших право участвовать в данном собрании (участников юридического лица, сособственников), а также для иных лиц, если это установлено законом или вытекает из существа отношений.

В соответствии с п. 50 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой ГК РФ» по смыслу ст. 153 ГК РФ при решении вопроса о правовой квалификации действий участника (участников) гражданского оборота в качестве сделки для целей применения правил о недействительности сделок следует учитывать, что сделкой является волеизъявление, направленное на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей (например, согласие юридического лица на совершение сделки).

Согласно требованиям подп. 2 п. 3 ст. 40 Федерального закона № 156-ФЗ, управляющая компания не вправе распоряжаться имуществом, составляющим фонд, без предварительного согласия специализированного депозитария, за исключением сделок, совершаемых на организованных торгах.

С учетом вышеизложенного, а также п. 2 ст. 209 ГК РФ и п. 1 ст. 1020 ГК РФ полагаем, что на определение варианта голосования управляющей компанией фонда на общем собрании акционеров или участников обществ, акции или доли в уставном капитале которых составляют имущество фонда, по вопросам, связанным с распоряжением такими акциями или долями, а также иным имуществом (например, дебиторская задолженность перед фондом), если для реализации указанных решений требуется совершение иных действий со стороны управляющей компании фонда, необходимо получать предварительное согласие специализированного депозитария. Например, случаем, в котором требуется совершение иных действий со стороны управляющей компании, является случай, когда у управляющей компании фонда как акционера, принявшего участие в голосовании на общем собрании акционеров, возникает право предъявить требование на выкуп акций, для реализации которого (распоряжение имуществом фонда) требуется согласие специализированного депозитария (в частности, в соответствии с п. 1 ст. 75 Федерального закона № 208-ФЗ).

Согласно п. 2 Указания № 4075-У, в состав активов, принимаемых к расчету собственных средств управляющей компании, включаются облигации, рейтинг долгосрочной кредитоспособности которых (при отсутствии рейтинга выпуска — рейтинг эмитента или рейтинг поручителя (гаранта) не ниже уровня, установленного Советом директоров Банка России.

В отношении Министерства финансов Российской Федерации, выступающего эмитентом по облигациям федерального займа, в отсутствие самостоятельного рейтинга для целей применения п. 2 Указания № 4075-У возможно в качестве рейтинга эмитента использовать суверенный рейтинг Российской Федерации. Учитывая изложенное, полагаем возможным в качестве рейтинга эмитента для облигаций федерального займа использовать высший уровень по национальной рейтинговой шкале рейтингового агентства АКРА (АО) — AAA (RU), а в отношении рейтингового агентства АО «Эксперт РА» — ruAAA.

В случае изменения данных, на основании которых была определена стоимость чистых активов, она подлежит перерасчету. Перерасчет стоимости чистых активов может не осуществляться только в случае, когда отклонение использованной в расчете стоимости актива (обязательства) составляет менее 0,1% корректной стоимости чистых активов и отклонение стоимости чистых активов на этот момент расчета составляет менее 0,1% корректной стоимости чистых активов (п. 1.12 Указания № 3758-У).

Согласно п. 13 Порядка составления и представления отчета по форме 0420502 «Справка о стоимости чистых активов, в том числе стоимости активов (имущества), акционерного инвестиционного фонда (паевого инвестиционного фонда)», предусмотренного Указанием № 4323-У, отражение в пояснительной записке к справке о стоимости чистых активов сведений об указанном выше допустимом отклонении прямо не предусмотрено. При этом, учитывая, что в такой пояснительной записке может также содержаться иная информация, прямо не предусмотренная Указанием № 4323-У, управляющая компания вправе отразить допустимое отклонение при составлении отчетности за период, в котором такое отклонение обнаружено.

Перечень возможных активов паевого инвестиционного фонда предусмотрен ст. 33 Федерального закона № 156-ФЗ и Указанием № 4129-У. Учитывая требования п. 26 Типовых правил закрытого фонда, законодательство Российской Федерации об инвестиционных фондах допускает установление инвестиционной декларацией фонда более высоких требований к составу активов фонда, чем требования, установленные указанным федеральным законом и Указанием № 4129-У.

В случае если изменяются характеристики (параметры) имущества, которое (доли в уставном капитале (ценные бумаги) составляет фонд, но при этом не меняются существенные характеристики такого имущества (физические свойства, потребительские качества, объем прав, удостоверенных ценными бумагами, и т.п.), влияющие на возможность его включения в состав активов фонда, то в таком случае изменений состава и структуры активов фонда не происходит. Так, например, изменение только наименования юридического лица не влечет за собой изменение прав и обязанностей такого лица в отношении третьих лиц, в то время как изменение административно-территориальной принадлежности указанного в правилах фонда населенного пункта (муниципального образования), на территории которого находился (был зарегистрирован) объект инвестирования, может существенным образом изменить характеристики такого объекта.

В целях представления инвесторам достоверной информации, в том числе о составе и структуре активов фонда, считаем целесообразным осуществить действия, необходимые для регистрации изменений в правила доверительного управления фондом, соответствующих новым характеристикам объектов инвестирования.

В соответствии со ст. 33 Федерального закона № 156-ФЗ, в состав активов закрытых паевых инвестиционных фондов могут входить активы, предусмотренные указанной статьей, а также иное имущество в соответствии с нормативными актами Банка России.

Указанием № 4129-У предусмотрено, что в состав активов фондов отдельных категорий может входить недвижимое имущество. При этом включение мебели, находящейся в таком недвижимом имуществе, как отдельного объекта инвестирования, включаемого в состав активов фондов, данным нормативным актом не предусматривается.

Вместе с тем в соответствии с п. 1.5 Указания № 3758-У, активы (обязательства) фонда принимаются к расчету стоимости чистых активов фонда в случае их признания в соответствии с международными стандартами финансовой отчетности, введенными в действие на территории Российской Федерации.

Международными стандартами финансовой отчетности предусмотрено, что в ряде случаев справедливая стоимость мебели включается в справедливую стоимость объекта недвижимого имущества, в котором она находится, и организация не признает эту мебель в качестве отдельного актива (например, подп. b п. 50 Международного стандарта финансовой отчетности (IAS) 40 «Инвестиционная недвижимость», указанного в приложении № 27 к приказу Министерства финансов Российской Федерации от 28.12.2015 № 217н).

Таким образом, управляющая компания фонда вправе приобрести объект недвижимого имущества с находящейся в нем мебелью либо отдельно мебель для оборудования (улучшения) объекта недвижимого имущества, составляющего активы фонда. В этом случае оплата мебели для целей оборудования (улучшения) объекта недвижимого имущества, составляющего имущество фонда, может быть отнесена к расходам, связанным с улучшением объектов недвижимого имущества, составляющего имущество фонда, предусмотренным п. 1 Указания № 3506-У. Одновременно следует учитывать, что согласно Федеральному закону № 156-ФЗ управляющая компания фонда обязана действовать разумно, добросовестно и исключительно в интересах владельцев инвестиционных паев такого фонда.

В соответствии с подп. 10 п. 1 ст. 40 Федерального закона № 156-ФЗ, управляющая компания, действующая в качестве доверительного управляющего активами фонда, не вправе совершать сделки или давать поручения на совершение сделок по приобретению имущества у владельцев инвестиционных паев закрытого фонда, доверительное управление которым осуществляет эта управляющая компания, либо по отчуждению имущества указанным лицам, за исключением случаев выдачи инвестиционных паев указанным владельцам и иных случаев, предусмотренных данной статьей.

В соответствии с абзацем двенадцатым подп. 5 п. 32 Типовых правил закрытого фонда, управляющая компания не вправе совершать сделки или давать поручения на совершение сделок по приобретению в состав фонда имущества, в том числе у владельцев инвестиционных паев, либо по отчуждению имущества указанным лицам, за исключением случаев выдачи инвестиционных паев указанным лицам, и оплаты расходов, указанных в п. 141 Типовых правил закрытого фонда.

Согласно абзацу третьему п. 1 Указания № 3506-У, к расходам, связанным с доверительным управлением имуществом, составляющим фонд, относится оплата услуг кредитных организаций по открытию отдельного банковского счета (счетов), предназначенного (предназначенных) для расчетов по операциям, связанным с доверительным управлением имуществом фонда, проведению операций по этому счету (счетам), в том числе оплата услуг кредитных организаций по предоставлению возможности управляющей компании использовать электронные документы при совершении операций по указанному счету (счетам).

Таким образом, управляющая компания, осуществляющая доверительное управление фондом, вправе открыть банковский счет для расчетов по операциям, связанным с доверительным управлением, в кредитной организации, являющейся владельцем инвестиционных паев указанного фонда. Одновременно обращаем внимание, что на заключение договора банковского вклада (депозита) распространяется ограничение, установленное подп. 10 п. 1 ст. 40 Федерального закона № 156-ФЗ.

В отношении договора банковского счета, содержащего условие о начислении процентов на неснижаемый остаток, сообщаем следующее. Если управляющая компания планирует соблюдать соответствующее условие и при этом проценты, начисляемые банком вследствие соблюдения таких условий, будут превышать проценты, обычно уплачиваемые банком по вкладам до востребования, на заключение такого договора будет распространяться ограничение, установленное подп. 10 п. 1 ст. 40 Федерального закона № 156-ФЗ, как на договор, обладающий признаками депозита.

В соответствии со ст. 2 Федерального закона № 39-ФЗ, финансовый инструмент — это ценная бумага или производный финансовый инструмент. Производный финансовый инструмент — договор, за исключением договора репо, предусматривающий обязанность сторон или стороны договора периодически или единовременно уплачивать денежные суммы, в том числе в зависимости от изменения курса соответствующей валюты, а также от изменения значений, рассчитываемых на основании указанного показателя.

Таким образом, приведенный договор бивалютного депозита имеет признаки производного финансового инструмента.

В соответствии с п. 2 ст. 40 Федерального закона № 156-ФЗ, управляющая компания, действуя в качестве доверительного управляющего активами акционерного инвестиционного фонда или паевого инвестиционного фонда (далее — фонд) либо осуществляя функции единоличного исполнительного органа акционерного инвестиционного фонда, вправе при условии соблюдения установленных нормативными актами Банка России требований, направленных на ограничение рисков, заключать договоры, являющиеся производными финансовыми инструментами.

Такие требования установлены Указанием № 4129-У. С учетом изложенного, принимая во внимание абзац первый п. 2.2, абзац четвертый п. 2.3, п. 2.4.3 и абзац седьмой п. 2.7 Указания № 4129-У, данный договор бивалютного депозита может составлять активы соответствующего фонда только при соблюдении указанных требований, а также ограничений, установленных п. 2.10 Указания № 4129-У в целях совершения сделок с производными финансовыми инструментами.

С учетом решения Совета директоров Банка России, опубликованного в информационном сообщении от 10.03.2017 «Об установлении перечня рейтинговых агентств для целей пункта 2.9 Указания от 05.09.2016 № 4129-У «О составе и структуре активов акционерных инвестиционных фондов и активов паевых инвестиционных фондов», сообщаем, что с 01.07.2017 Банк России в отношении выпусков (эмитентов) российских облигаций, номинированных в валюте Российской Федерации, вправе использовать только кредитные рейтинги, присвоенные по национальной рейтинговой шкале для Российской Федерации кредитными рейтинговыми агентствами, сведения о которых внесены Банком России в реестр кредитных рейтинговых агентств.

В настоящее время в реестр кредитных рейтинговых агентств внесены сведения о двух юридических лицах: Аналитическое кредитное рейтинговое агентство (Акционерное общество) и Акционерное общество «Рейтинговое агентство «Эксперт РА».

В целях применения п. 2.9 Указания № 4129-У полагаем возможным в качестве рейтинга страны — эмитента валюты Российской Федерации, в которой предполагается осуществление выплат по государственным ценным бумагам Российской Федерации, использовать высший уровень по национальной рейтинговой шкале рейтингового агентства АКРА (АО) — AAA (RU), а в отношении рейтингового агентства АО «Эксперт РА» — ruAAA.

В соответствии с абзацем вторым п. 3 ст. 51 Федерального закона № 156-ФЗ информация о фонде, инвестиционные паи которого ограничены в обороте, может предоставляться лицам, которым в соответствии Федеральным законом № 39-ФЗ может предоставляться информация о ценных бумагах, предназначенных для квалифицированных инвесторов.

В настоящее время Федеральным законом № 39-ФЗ ограничения в отношении круга лиц в целях предоставления информации о фонде, инвестиционные паи которого ограничены в обороте, не установлены. В соответствии с п. 1 ст. 51 Федерального закона № 156-ФЗ, предоставлением информации являются действия, направленные на ее получение определенным кругом лиц или ее передачу определенному кругу лиц. Согласно абзацу третьему п. 3 ст. 51 Федерального закона № 156-ФЗ, любая информация о фонде, инвестиционные паи которого ограничены в обороте, должна содержать указание на это обстоятельство.

В соответствии с п. 4 ст. 30.2 Федерального закона № 39-ФЗ, инвестиционные паи фондов, предназначенные для квалифицированных инвесторов, не могут предлагаться неограниченному кругу лиц, в том числе с использованием рекламы, а также лицам, не являющимся квалифицированными инвесторами. При этом полагаем допустимым предоставление информации о фонде, инвестиционные паи которого ограничены в обороте, лицам, с которыми управляющей компанией заключены договоры, исполнение обязательств по которым невозможно без использования информации для квалифицированных инвесторов. Вместе с этим при предоставлении информации, касающейся реестра владельцев инвестиционных паев, управляющей компании необходимо принимать во внимание требования Федерального закона от 27.07.2006 № 152-ФЗ «О персональных данных».

Согласно п. 1.18 Указания № 3758-У, методы определения стоимости чистых активов, входящих в состав имущества разных фондов, находящихся под управлением одной управляющей компании, не должны различаться.

С учетом п. 5 ст. 11 Федерального закона № 156-ФЗ, а также общих норм гражданского законодательства, согласно которым при правопреемстве изменяются не правоотношения, а только их субъект, принимая во внимание, что правила определения стоимости чистых активов являются локальным актом управляющей компании в отношении конкретного фонда, полагаем, что управляющая компания, к которой перешли права и обязанности по договору доверительного управления, вправе как изменить существующие правила определения стоимости чистых активов, так и утвердить новые.

При этом стоимость чистых активов фонда, права и обязанности по доверительному управлению которым перешли к другой управляющей компании, должна определяться в соответствии с правилами определения стоимости чистых активов, приведенными в соответствие с требованиями п. 1.18 Указания № 3758-У, с момента перехода соответствующих прав и обязанностей к такой управляющей компании.

В целях соблюдения требований к раскрытию/предоставлению информации, управляющая компания вправе раскрыть/предоставить владельцам инвестиционных паев правила определения стоимости чистых активов с внесенными изменениями и дополнениями либо вновь утвержденную редакцию правил определения стоимости чистых активов до вступления в силу изменений в правила доверительного управления фондом, связанных с передачей прав и обязанностей по договору доверительного управления от одной управляющей компании другой.

Кроме того, с учетом п. 1.17 Указания № 3758-У, подп. 1 п. 7 ст. 51 Федерального закона № 156-ФЗ в случае раскрытия на сайте в сети Интернет / предоставления владельцам инвестиционных паев изменений и дополнений в правила определения стоимости чистых активов либо новой редакции указанных правил до вступления в силу изменений в правила доверительного управления, связанных с передачей прав и обязанностей по договору доверительного управления фондом, такие вновь утвержденные правила / прежние правила в новой редакции должны содержать информацию, указывающую на тот факт, что новая редакция правил / вновь утвержденные правила определения стоимости чистых активов применяются с даты вступления в силу соответствующих изменений в правила доверительного управления фондом.

В соответствии с пп. 2.8, 2.9, 2.13 Положения № 08-5/пз-н, решение о созыве общего собрания владельцев инвестиционных паев паевого инвестиционного фонда (далее — фонд) принимается управляющей компанией, специализированным депозитарием или владельцами инвестиционных паев фонда.

При этом в соответствии с подп. 8.1 п. 2 ст. 39 Федерального закона № 156-ФЗ управляющая компания фонда обязана раскрывать или, если инвестиционные паи ограничены в обороте, предоставлять владельцам инвестиционных паев информацию о дате составления списка владельцев инвестиционных паев для осуществления ими своих прав или для частичного погашения инвестиционных паев без заявления ими требований об их погашении не позднее трех рабочих дней до даты составления указанного списка.

В соответствии с п. 9 ст. 51 Федерального закона № 156-ФЗ, управляющая компания фонда до распространения, предоставления или раскрытия информации обязана представить в Банк России или в уполномоченную им организацию указанную информацию в случаях и порядке, которые установлены нормативными актами Банка России.

Согласно п. 1.17 Положения № 05-23/пз-н, управляющая компания фонда до распространения, предоставления не по требованию или опубликования информации, в том числе до раскрытия информации в соответствии с Положением № 05-23/пз-н, обязана представить в Банк России или уполномоченную им организацию копии документов, содержащих указанную информацию.

На основании изложенного управляющая компания вправе руководствоваться своим намерением в будущем принять решение о созыве общего собрания при раскрытии (предоставлении) владельцам инвестиционных паев информации о дате составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании владельцев инвестиционных паев. При этом управляющая компания фонда, созывающая общее собрание, до раскрытия (предоставления) владельцам инвестиционных паев информации о дате составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании владельцев инвестиционных паев, обязана представить копии таких документов в Банк России.

В соответствии с подп. 5 п. 1 ст. 40 Федерального закона № 156-ФЗ, управляющая компания паевого инвестиционного фонда не вправе заключать договоры займа или кредитные договоры, за исключением случаев получения денежных средств для обмена или погашения инвестиционных паев при недостаточности денежных средств, составляющих паевой инвестиционный фонд. При этом совокупный объем задолженности, подлежащей погашению за счет имущества, составляющего паевой инвестиционный фонд, по всем договорам займа и кредитным договорам не должен превышать 20% стоимости чистых активов такого фонда. Срок привлечения заемных средств по каждому договору займа и кредитному договору, включая срок продления, не может превышать шесть месяцев.

Согласно п. 7 ст. 40 Федерального закона № 156-ФЗ, указанное ограничение на заключение договоров займа и кредита не применяется, если управляющая компания действует в качестве доверительного управляющего фондом для квалифицированных инвесторов  при соблюдении условий, предусмотренных приказом ФСФР России № 11-19/пз-н, и если иное не указано в правилах доверительного управления фондом. В соответствии со ст. 815 Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК РФ) вексель удостоверяет ничем не обусловленное обязательство векселедателя (простой вексель) либо иного указанного в векселе плательщика (переводной вексель) выплатить по наступлении предусмотренного векселем срока полученные взаймы денежные суммы.

На основании вышеизложенного управляющая компания фонда, в том числе комбинированного фонда, имеет возможность выдать вексель при соблюдении условий, указанных в п. 1 приказа ФСФР России № 11-19/пз-н (если векселедержателем будет являться квалифицированный инвестор в соответствии с п. 2 ст. 51.2 Федерального закона № 39-ФЗ и если выдача векселя осуществляется для приобретения имущества в состав активов фонда либо для исполнения обязанностей, которые подлежат исполнению за счет данных активов). Также считаем, что при выдаче управляющей компанией фонда векселя должно осуществляться встречное предоставление (договор, по которому сторона должна получить плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей, является возмездным (п. 1 ст. 423 ГК РФ) от векселедержателя. При этом выдачу и предоставление векселя целесообразно оформлять соответствующим соглашением.

В соответствии с п. 1 ст. 14 Федерального закона № 156-ФЗ, инвестиционный пай паевого инвестиционного фонда является именной ценной бумагой, удостоверяющей в том числе право на получение дохода от доверительного управления имуществом, составляющим фонд (далее — доход), если правилами доверительного управления этим фондом предусмотрена выплата такого дохода.

В соответствии с подп. 8.1 п. 2 ст. 39 Федерального закона № 156-ФЗ, управляющая компания фонда обязана раскрывать или, если инвестиционные паи ограничены в обороте, предоставлять владельцам инвестиционных паев информацию о дате составления списка владельцев инвестиционных паев для осуществления ими своих прав или для частичного погашения инвестиционных паев без заявления ими требований об их погашении не позднее трех рабочих дней до даты составления указанного списка.

Указанное требование относится к спискам владельцев инвестиционных паев фонда, составление которых обусловлено осуществлением прав по инвестиционным паям или частичным погашением инвестиционных паев.

К таким спискам относится, в частности, список лиц, имеющих право на получение дохода, предусмотренный Положением № 08-17/пз-н. Если по состоянию на дату раскрытия (представления) владельцам инвестиционных паев информации о дате составления списка лиц, имеющих право на получение дохода, управляющая компания не обладает сведениями об отсутствии оснований для выплаты указанного дохода, она обязана исполнить соответствующее требование подп. 8.1 п. 2 ст. 39 Федерального закона № 156-ФЗ.

Если на дату, по состоянию на которую управляющая компания планирует раскрыть (предоставить) информацию о дате составления списка лиц, имеющих право на получение дохода, управляющая компания обладает сведениями о том, что сумма дохода по одному инвестиционному паю, подлежащая выплате, равна нулю, она не обязана раскрывать (предоставлять) соответствующую информацию о дате составления списка и направлять регистратору распоряжение о составлении указанного списка в связи с тем, что выплата дохода владельцам инвестиционных паев не будет осуществляться. В соответствии с п. 9 ст. 51 Федерального закона № 156-ФЗ, управляющая компания до распространения, предоставления или раскрытия информации обязана представить в Банк России или в уполномоченную им организацию указанную информацию в случаях и порядке, которые установлены нормативными актами Банка России. Согласно п. 1.17 Положения № 05-23/пз-н, управляющая компания до распространения, предоставления не по требованию или опубликования информации, в том числе до раскрытия информации в соответствии с Положением № 05-23/пз-н, обязана представить в Банк России копии документов, содержащих указанную информацию. Поскольку требование по раскрытию (представлению) информации, установленное п. 9 ст. 51 Федерального закона № 156-ФЗ, распространяется на информацию, указанную в подп. 8.1 п. 2 ст. 39 Федерального закона № 156-ФЗ, управляющая компания обязана представить в Банк России копии документов, содержащих информацию о дате составления списка лиц, имеющих право на получение дохода.

Хозяйственные общества могут являться зависимыми (дочерними) обществами управляющей компании, действующей в качестве доверительного управляющего фондом, в том числе и в силу приобретения последней долей в уставном капитале или акций таких обществ, в том числе в имущество , составляющее фонд (подп. 3 п. 5 ст. 40 Федерального закона № 156-ФЗ).

При этом согласно п. 1 ст. 38 Федерального закона № 156-ФЗ управляющей компанией может быть только созданное в соответствии с законодательством Российской Федерации акционерное общество или общество с ограниченной ответственностью. Пунктом 2 ст. 1 Федерального закона № 14-ФЗ и п. 3 ст. 1 Федерального закона № 208-ФЗ предусмотрено, что для обществ с ограниченной ответственностью и акционерных обществ, осуществляющих определенные виды деятельности, особенности правового положения устанавливаются федеральными законами, регулирующими такие виды деятельности.

При этом в соответствии со ст. 1 Федерального закона № 156-ФЗ деятельность управляющей компании фонда регулируется указанным законом. Статьей 40 Федерального закона № 156-ФЗ установлены ограничения деятельности управляющей компании фонда, в частности подп. 8 и 9 п. 1 указанной статьи. Согласно п. 7 ст. 40 Федерального закона № 156-ФЗ, если инвестиционные паи фонда предназначены для квалифицированных инвесторов, то ограничения, предусмотренные подп. 8 п. 1 ст. 40, могут не применяться в случаях, установленных Банком России. К случаям неприменения ограничений могут быть отнесены случаи приобретения ценных бумаг, предусмотренные правилами доверительного управления.

В соответствии с подп. 2 п. 5 ст. 40 Федерального закона № 156-ФЗ, ограничения не применяются при размещении дополнительных ценных бумаг акционерного общества при осуществлении управляющей компанией права акционера на преимущественное приобретение акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции этого акционерного общества.

Согласно ст. 2 Федерального закона № 39-ФЗ, размещением эмиссионных ценных бумаг является отчуждение эмиссионных ценных бумаг эмитентом первым владельцам путем заключения гражданско-правовых сделок. Отмечаем, что согласно п. 4 ст. 21 Федерального закона № 14-ФЗ и п. 3 ст. 7 Федерального закона № 208-ФЗ у участников или акционеров обществ, доли в уставном капитале или акции которых составляют активы фонда, или у данных обществ возникает преимущественное право приобретения таких долей в уставном капитале или акций. Принимая во внимание вышеизложенное, в случаях возникновения у иных собственников или у указанных обществ преимущественного права покупки доли в уставном капитале или акций, составляющих активы управляющей компании фонда, следует применять подп. 9 п. 1 ст. 40 Федерального закона № 156-ФЗ.

Вместе с тем положения подп. 9 п. 1 ст. 40 Федерального закона № 156-ФЗ не применяются при приобретении ценных бумаг дочерних (зависимых) обществ управляющей компании в случаях, установленных подп. 2 п. 5 ст. 40 Федерального закона № 156-ФЗ. Согласно подп. «е» п. 12 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации № 90, Пленума Высшего арбитражного суда Российской Федерации № 14 от 09.12.1999 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», продажа участником доли с нарушением преимущественного права покупки не влечет за собой недействительности такой сделки. В этом случае любой участник общества, а в соответствующем случае само общество, вправе в течение трех месяцев с момента, когда участник общества или общество узнали либо должны были узнать о таком нарушении, потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя по договору купли-продажи доли. Одновременно с изложенным в отношении реализации прав управляющей компанией, установленных указанными выше федеральными законами, управляющая компания фонда вправе, например, вносить вклады в имущество указанных обществ при условии, что данное действие будет осуществляться разумно, добросовестно и исключительно в интересах владельцев инвестиционных паев фонда.

В соответствии с п. 5 ст. 11 Федерального закона № 156-ФЗ, управляющая компания, если это предусмотрено правилами, вправе в порядке, предусмотренном нормативными актами Банка России, передать свои права и обязанности по договору доверительного управления фондом другой управляющей компании.

В соответствии с абзацем седьмым п. 9 Положения № 37/пс, управляющая компания обязана совершить иные, помимо поименованных в данном пункте, действия, необходимые для передачи прав и обязанностей управляющей компании по договору доверительного управления фондом, в течение трех рабочих дней с даты вступления в силу изменений и дополнений в правила, связанных с передачей прав и обязанностей управляющей компании по договору доверительного управления фондом другому юридическому лицу.

Статьей 11 Федерального закона № 156-ФЗ определено, что управляющая компания осуществляет доверительное управление фондом путем совершения любых юридических и фактических действий в отношении составляющего его имущества на основании договора доверительного управления (правил доверительного управления), присоединение к которому происходит путем приобретения инвестиционных паев этого фонда.

Таким образом, правила являются основным правоустанавливающим документом, регламентирующим деятельность управляющей компании по доверительному управлению фондом, и необходимы ей при осуществлении такой деятельности. На основании изложенного передача оригинала правил со всеми внесенными в них изменениями и дополнениями относится к действиям, предусмотренным абзацем седьмым п. 9 Положения № 37/пс.

В соответствии с пп. 9 и 11 Положения № 37/пс, в течение трех рабочих дней с даты вступления в силу изменений и дополнений в правила, связанных с передачей прав и обязанностей управляющей компании по договору доверительного управления фондом другому юридическому лицу, управляющая компания обязана передать юридическому лицу, которому переданы права и обязанности управляющей компании по договору доверительного управления фондом:

• права и обязанности вкладчика по всем договорам банковского вклада, на основании которых в банковские вклады были переданы денежные средства, составляющие фонд;
• векселя, составляющие фонд;
• копии первичных документов, подтверждающих права на имущество, составляющее фонд, и совершение сделок с этим имуществом. Также полагаем целесообразным передавать юридическому лицу, которому переданы права и обязанности управляющей компании по договору доверительного управления фондом, иные документы, необходимые для осуществления деятельности по доверительному управлению.

По договору простого товарищества двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели. В соответствии с п. 1 ст. 1043 Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК РФ) внесенное товарищами имущество, которым они обладали по основаниям, отличным от права собственности, используется в интересах всех товарищей и составляет наряду с имуществом, находящимся в их общей собственности, общее имущество товарищей, а произведенная в результате совместной деятельности продукция и полученные от такой деятельности плоды и доходы признаются общей долевой собственностью товарищей, если иное не установлено законом или договором простого товарищества либо не вытекает из существа обязательства.

В соответствии с п. 2 ст. 1047 ГК РФ, если договор простого товарищества связан с осуществлением его участниками предпринимательской деятельности, товарищи отвечают солидарно по всем общим обязательствам, независимо от оснований их возникновения.

При этом, согласно требованиям подп. 4 п. 3 ст. 40 Федерального закона № 156-ФЗ, управляющая компания не вправе использовать имущество, составляющее паевой инвестиционный фонд (далее — фонд), для обеспечения обязательств третьих лиц. На основании изложенного управляющая компания закрытого фонда, относящегося к категории комбинированных фондов, не вправе заключать договор простого товарищества.

В соответствии с п. 9 ст. 51 Федерального закона № 156-ФЗ, управляющая компания до распространения, предоставления или раскрытия информации обязана представить в Банк России или в уполномоченную им организацию указанную информацию в случаях и порядке, которые установлены нормативными актами Банка России. Согласно п. 1.17 Положения № 05-23/пз-н, управляющая компания до распространения, предоставления не по требованию или опубликования информации, в том числе до раскрытия информации в соответствии Положением № 05-23/пз-н, обязана представить в Банк России или уполномоченную им организацию копии документов, содержащих указанную информацию, за исключением документов, поименованных в указанном пункте, в том числе иных документов, подлежащих представлению в Банк России в соответствии с Федеральным законом № 156-ФЗ и иными нормативными правовыми актами.

Так, п. 1.21 Указания № 3758-У установлен порядок и сроки раскрытия в сети Интернет / предоставления владельцам инвестиционных паев, Правил (изменений и дополнений в них). Вместе с тем п. 1.22 Указания № 3758-У установлено, что Правила (изменения и дополнения в них) представляются управляющей компанией фонда в уведомительном порядке в Банк России в течение двух рабочих дней с даты их утверждения и согласования со специализированным депозитарием. Принимая во внимание вышеизложенное, во избежание дублирования предоставляемой информации, управляющая компания вправе представлять в Банк России Правила (изменения и дополнения в них) в порядке, предусмотренном п. 1.22 Указания № 3758-У, при этом соблюдая форму представления информации, установленную в п. 1.17 Положения № 05-23/пз-н.

В соответствии с положениями ст. 13.1, 13.2 Федерального закона № 156-ФЗ, управляющая компания паевого инвестиционного фонда не вправе распоряжаться денежными средствами, находящимися на транзитном счете, по своему усмотрению. Управляющая компания не вправе перечислять на транзитный счет собственные денежные средства или денежные средства, находящиеся у нее по иным основаниям, кроме денежных средств, переданных в оплату инвестиционных паев. Денежные средства, находящиеся на транзитном счете, не являются ресурсом, контролируемым управляющей компанией, и не способны приносить экономические выгоды управляющей компании, а исполнение управляющей компанией обязанностей, установленных Федеральным законом № 156-ФЗ, связанное с перечислением денежных средств с транзитного счета, не приводит к выбытию собственных ресурсов управляющей компании, содержащих экономические выгоды.

На основании изложенного, денежные средства на транзитном счете, а также обязанности по их перечислению не могут являться активом и, соответственно, обязательством, отражаемым в собственном бухгалтерском учете управляющей компании.

Таким образом, с учетом абзаца четвертого п. 1 Указания № 4075-У денежные средства, находящиеся на транзитном счете, а также обязательства по перечислению указанных денежных средств не будут приниматься к расчету собственных средств управляющей компании.

Порядок и сроки возврата денежных средств, переданных в оплату инвестиционных паев паевого инвестиционного фонда, которыми следует руководствоваться управляющей компании фонда, устанавливаются правилами доверительного управления таким фондом с учетом требований типовых правил доверительного управления фондом.

Вместе с тем при поступлении на транзитный счет денежных средств, которые не могут быть однозначно квалифицированы как средства, переданные в оплату инвестиционных паев данного фонда (например, в случае неоднозначного и (или) неверного назначения платежа или отсутствия данных, позволяющих соотнести платеж с конкретной заявкой на приобретение инвестиционных паев, и т.п.), такие денежные средства возможно признать на основании требований законодательства Российской Федерации и внутренних документов управляющей компании как суммы, ошибочно зачисленные на банковские счета, и использовать их в соответствии с этими требованиями.

Законодательством Российской Федерации об инвестиционных фондах не определены лица, которые могут оплачивать расходы в отношении указанного имущества. Согласно п. 15 ст. 13.2 Федерального закона № 156-ФЗ, пп. 108 и 109 Типовых правил закрытого фонда, имущество, переданное в оплату инвестиционных паев, включается в состав паевого инвестиционного фонда при соблюдении условий, установленных в указанных нормах.

При этом по смыслу норм ст. 13.2 Федерального закона № 156-ФЗ имущество, переданное в оплату инвестиционных паев фонда, не принадлежит владельцам инвестиционных паев фонда на праве общей долевой собственности и может быть возвращено лицу, передавшему такое имущество.

Таким образом, расходы в отношении имущества, передаваемого (переданного) в оплату инвестиционных паев фонда, понесенные с момента поступления такого имущества управляющей компании до момента его фактического включения в состав имущества фонда, не могут быть оплачены за счет имущества фонда после его формирования.

При этом указанные расходы могут оплачиваться за счет имущества фонда с даты включения данного имущества в состав активов фонда и до даты его исключения из состава активов фонда включительно при условии, что такая оплата предусмотрена правилами доверительного управления фондом и она не превысит максимальный размер расходов, установленный указанными правилами.

В соответствии с п. 1 ст. 14 Федерального закона № 156-ФЗ, инвестиционный пай закрытого фонда удостоверяет в том числе право владельца этого пая участвовать в общем собрании владельцев инвестиционных паев. Требования к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания владельцев инвестиционных паев закрытого фонда установлены в ст. 18 Федерального закона № 156-ФЗ, а также Положением № 08-5/пз-н. Согласно пп. 2.9 и 2.16 Положения № 08-5/пз-н, в решении о созыве общего собрания и в сообщении о созыве общего собрания должна быть указана в том числе дата составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании (далее — Список участников собрания).

Согласно п. 2.13 Положения № 08-5/пз-н, Список участников собрания составляется лицом, созывающим общее собрание, на основании данных реестра владельцев инвестиционных паев фонда на дату принятия решения о созыве общего собрания. Для составления указанного списка номинальный держатель инвестиционных паев представляет данные о лицах, в интересах которых он владеет инвестиционными паями, на дату составления списка. Изменения в Список участников собрания могут вноситься только в случае восстановления нарушенных прав лиц, не включенных в указанный список на дату его составления, или исправления ошибок, допущенных при его составлении.

Так, согласно п. 3.1 Положения № 08-5/пз-н, в общем собрании могут принимать участие лица, включенные в Список участников собрания, лица, к которым права указанных лиц на инвестиционные паи перешли в порядке наследования или реорганизации, либо их представители, действующие на основании доверенности или закона.

В соответствии с п. 3.4 Положения № 08-5/пз-н, право на участие в общем собрании осуществляется владельцем инвестиционных паев лично или через своего представителя. Учитывая изложенное, правом на участие в общем собрании обладает лицо, включенное в Список участников собрания, независимо от того, принадлежат ли ему инвестиционные паи на дату проведения соответствующего общего собрания. Вместе с тем следует отметить, что при заключении сделки (например, договора купли-продажи), в результате которой в период после даты, по состоянию на которую составлен Список участников собрания, и до даты проведения соответствующего общего собрания владельцем инвестиционных паев становится иное лицо, стороны такой сделки вправе предусмотреть дополнительные положения с учетом требований законодательства Российской Федерации, регулирующие их взаимоотношения по поводу возникшего права на участие в общем собрании.

В соответствии со ст. 12 Федерального закона № 156-ФЗ, срок действия договора доверительного управления паевым инвестиционным фондом (далее — фонд), указываемый в правилах доверительного управления фондом, не должен превышать 15 лет с начала срока его формирования.

Согласно п. 9 ст. 18 Федерального закона № 156-ФЗ и п. 1.4 Положения № 08-5/пз-н, общее собрание владельцев инвестиционных паев закрытого фонда принимает решение по вопросам продления срока действия договора доверительного управления этим фондом и утверждения изменений и дополнений, вносимых в правила доверительного управления закрытым фондом, связанных с изменением срока действия договора доверительного управления фондом. В соответствии с п. 2.12 Положения № 08-5/пз-н, в случае если повестка дня общего собрания предусматривает вопрос продления срока действия договора доверительного управления фондом, она должна также предусматривать вопрос утверждения соответствующих изменений в правила фонда.

С учетом изложенного полагаем, что срок действия договора доверительного управления закрытым фондом, указанный в правилах доверительного управления этим фондом, может быть продлен. При этом обращаем внимание, что с учетом ограничения, установленного ст. 12 Федерального закона № 156-ФЗ, в любой момент времени действия договора доверительного управления срок до окончания его действия не может быть более 15 лет.

В соответствии с п. 1.17 Указания № 3758-У, правила определения стоимости чистых активов должны содержать в том числе методы определения стоимости активов и величин обязательств, критерии выбора способов и моделей оценки стоимости в зависимости от видов активов и обязательств, перечень активов, подлежащих оценке оценщиком, и периодичность проведения такой оценки. Указание № 3758-У не содержит требований об оценке отдельных активов или обязательств исключительно на основании отчета оценщика.

Статьей 37 Федерального закона № 156-ФЗ предусмотрено, что оценка недвижимого имущества, прав на недвижимое имущество, иного предусмотренного нормативными актами Банка России имущества, составляющего паевой инвестиционный фонд (далее — фонд), осуществляется оценщиком, указанным в правилах доверительного управления фондом.

Таким образом, оценка активов, составляющих фонд, на основании отчета оценщика необходима в случаях, предусмотренных законом, и возможна в случаях, предусмотренных правилами определения стоимости чистых активов, если определение справедливой стоимости соответствующим образом допустимо согласно Международному стандарту финансовой отчетности (IFRS) 13 «Оценка справедливой стоимости».

Согласно п. 1.5 Указания № 3758-У, активы (обязательства) принимаются к расчету стоимости чистых активов в случае их признания в соответствии с Международными стандартами финансовой отчетности, введенными в действие на территории Российской Федерации.

Согласно п. 1.3 Указания № 3758-У, стоимость активов и величина обязательств определяются по справедливой стоимости в соответствии с Международным стандартом финансовой отчетности (IFRS) 13 «Оценка справедливой стоимости» (далее — Стандарт 13) с учетом требований Указания № 3758-У. Положения Стандарта 13, касающиеся сферы его применения, в частности, содержащиеся в пп. 5–8 Стандарта 13, актуальны для целей составления финансовой отчетности в соответствии с Международными стандартами финансовой отчетности.

При этом норма, содержащаяся в п. 1.3 Указания № 3758-У, носит императивный характер и предполагает проводить оценку активов и обязательств инвестиционных фондов по справедливой стоимости в соответствии со Стандартом 13. Таким образом, при решении вопроса о признании активов (обязательств) для целей принятия их к расчету стоимости чистых активов допустимо руководствоваться иными Международными стандартами финансовой отчетности, помимо Стандарта 13, вместе с тем их оценка должна осуществляться в соответствии со Стандартом 13.

В соответствии с п. 1.17 Положения № 05-23/пз-н  управляющая компания инвестиционного фонда до распространения, предоставления не по требованию или опубликования информации, в том числе до раскрытия информации в соответствии с указанным положением, обязана представить в Банк России копии документов, подлежащих представлению в соответствии с Федеральным законом № 156-ФЗ. Порядок предоставления уведомлений в Банк России установлен п. 3 ст. 54 Федерального закона № 156-ФЗ, в соответствии с которым уведомления должны представляться в Банк России в электронной форме и подписываться электронной подписью.

Таким образом, управляющая компания паевого инвестиционного фонда до раскрытия отчетов оценщиков в соответствии с требованиями Указания № 3758-У обязана предоставить в Банк России копии указанных отчетов в порядке, установленном п. 3 ст. 54 Федерального закона № 156-ФЗ.

Согласно ч. 5 ст. 13 Федерального закона № 315-ФЗ размещение средств компенсационного фонда в целях их сохранения и прироста и инвестирование таких средств осуществляются через управляющие компании, если иное не установлено федеральным законом. При этом Федеральный закон № 315-ФЗ не определяет вид лицензии, необходимой управляющей компании для осуществления указанного вида доверительного управления.

В соответствии с п. 2 ст. 1013 Гражданского кодекса Российской Федерации не могут быть самостоятельным объектом доверительного управления деньги, за исключением случаев, предусмотренных законом.

В соответствии со ст. 5 Федерального закона № 39-ФЗ  деятельностью по управлению ценными бумагами признается деятельность по доверительному управлению ценными бумагами, денежными средствами, предназначенными для совершения сделок с ценными бумагами и (или) заключения договоров, являющихся производными финансовыми инструментами.

Таким образом, в случае если в состав имущества компенсационного фонда саморегулируемых организаций входят ценные бумаги, денежные средства, предназначенные для совершения сделок с ценными бумагами и (или) заключения договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, то для осуществления доверительного управления средствами компенсационного фонда саморегулируемых организаций необходима лицензия профессионального участника рынка ценных бумаг на осуществление деятельности по доверительному управлению ценными бумагами.

Также в соответствии с п. 3 ст. 38 Федерального закона № 156-ФЗ  управление (доверительное управление) активами акционерного инвестиционного фонда и доверительное управление паевым инвестиционным фондом могут осуществляться только на основании лицензии управляющей компании. На основании указанной лицензии может также осуществляться доверительное управление иными активами в случаях, предусмотренных федеральными законами.

Размещение и инвестирование средств компенсационного фонда саморегулируемых организаций осуществляется через управляющую компанию, имеющую лицензию на осуществление деятельности по управлению инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами, если это прямо предусмотрено федеральным законом, регулирующим соответствующий вид деятельности.

Так, например, согласно п. 2 ст. 22 Федерального закона № 127-Ф З фонда саморегулируемая организация арбитражных управляющих для целей размещения и инвестирования средств компенсационного фонда заключает договор с управляющей компанией, имеющей лицензию на осуществление деятельности по управлению инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами. Дополнительно следует отметить, что в случае если порядок размещения или инвестирования средств компенсационного фонда саморегулируемой организации предполагает инвестирование таких средств также в объекты недвижимого имущества, управляющая компания, осуществляющая их инвестирование, должна иметь, помимо лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг на осуществление деятельности по доверительному управлению ценными бумагами, также лицензию на осуществление деятельности по управлению инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами.

В соответствии с п. 1.14 Указания № 3758-У копии отчетов оценщиков, использованных в течение последних трех лет при определении стоимости чистых активов паевых инвестиционных фондов (акционерных инвестиционных фондов), в правилах доверительного управления (уставе) которых не указано, что инвестиционные паи (акции) предназначены для квалифицированных инвесторов, не позднее трех рабочих дней с даты использования при расчете стоимости чистых активов в полном объеме раскрываются на сайте управляющей компании паевого инвестиционного фонда (акционерного инвестиционного фонда) в сети Интернет.

В соответствии с абзацем третьим п. 1.21 Указания № 3758-У на сайте управляющей компании должны быть доступны Правила определения стоимости чистых активов фондов, в правилах доверительного управления которых не указано, что инвестиционные паи предназначены для квалифицированных инвесторов, действующие в течение трех последних календарных лет, и все изменения и дополнения, внесенные в Правила определения стоимости чистых активов за три последних календарных года.

При этом раскрытие на сайте указанных копий отчетов в течение трех рабочих дней с даты использования, а также Правил определения стоимости чистых активов, действовавших в течение трех последних календарных лет, обязательно начиная с даты вступления в силу Указания № 3758-У, то есть с 01.01.2016. Таким образом, отчеты оценщиков, использованные при определении стоимости чистых активов, а также Правила определения стоимости чистых активов за период с 2013 по 2015 год, в соответствии с требованиями Указания № 3758-У раскрытию не подлежат.

В соответствии с п. 1.7 Указания № 3758-У стоимость актива может определяться для целей Указания № 3758-У на основании отчета оценщика, если такой отчет составлен оценщиком, в отношении которого со стороны саморегулируемых организаций оценщиков не применялись в течение двух лет в количестве двух и более раз меры дисциплинарного воздействия, предусмотренные Федеральным законом № 135-ФЗ, а также внутренними документами саморегулируемых организаций оценщиков, и стаж осуществления оценочной деятельности которого составляет не менее трех лет.

Согласно ст. 22.1 Федерального закона № 135-ФЗ к функциям саморегулируемой организации оценщиков отнесено ведение реестра членов саморегулируемой организации оценщиков и предоставление доступа к информации, содержащейся в этом реестре, заинтересованным лицам с соблюдением требований указанного федерального закона, Федерального закона № 315-ФЗ и принятых в соответствии с ними иных нормативных правовых актов Российской Федерации.

Статьей 24.1 Федерального закона № 135-ФЗ предусмотрено, что наряду с требованиями, установленными Федеральным законом № 315-ФЗ, дополнительные требования к составу сведений, включаемых в реестр членов саморегулируемой организации оценщиков, порядок ведения саморегулируемой организацией оценщиков этого реестра и предоставления доступа к информации, содержащейся в этом реестре, заинтересованным лицам утверждаются уполномоченным федеральным органом, осуществляющим функции по нормативно-правовому регулированию оценочной деятельности.

В целях реализации указанных норм Министерством экономического развития Российской Федерации приказом от 13.02.2015 № 55 утвержден Порядок ведения саморегулируемой организацией оценщиков реестра членов саморегулируемой организации оценщиков и предоставления доступа к информации, содержащейся в этом реестре, заинтересованным лицам и дополнительных требований к составу сведений, включаемых в реестр членов саморегулируемой организации оценщиков (далее — Порядок).

В соответствии с пп. 6 и 12 Дополнительных требований к составу сведений, включаемых в реестр членов саморегулируемой организации оценщиков в реестре членов саморегулируемой организации оценщиков (далее — Реестр), должна содержаться информация о стаже осуществления каждым членом саморегулируемой организации оценщиков оценочной деятельности и о применении мер дисциплинарного воздействия в отношении члена саморегулируемой организации оценщиков. В соответствии с пп. 14, 15 и 16 Порядка сведения, содержащиеся в Реестре, являются открытыми и общедоступными, доступ к сведениям, содержащимся в Реестре, обеспечивается саморегулируемой организацией оценщиков путем их размещения на официальном сайте саморегулируемой организации оценщиков в сети Интернет. Сведения о конкретном члене саморегулируемой организации оценщиков, содержащиеся в Реестре, представляются по запросам граждан, юридических лиц в порядке, определенном Законом об оценочной деятельности. Вместе с тем полагаем, что в случае если специализированный депозитарий в целях осуществления контроля за правильностью определения стоимости чистых активов паевого инвестиционного фонда, потребует документы, подтверждающие соответствие оценщика установленным требованиям, управляющая компания обязана их предоставить.

В соответствии с подп. 9 п. 1 ст. 40 Федерального закона № 156-ФЗ управляющая компания, действуя в качестве доверительного управляющего активами фонда, не вправе совершать сделки или давать поручения на совершение сделок, в том числе по приобретению имущества, принадлежащего этой управляющей компании, ее участникам, основным и преобладающим хозяйственным обществам участника, ее дочерним и зависимым обществам, либо по отчуждению имущества указанным лицам, за исключением случаев, предусмотренных указанной статьей (п. 4 ст. 40 Федерального закона № 156-ФЗ).

В соответствии с п. 1 ст. 67.3 Гражданского кодекса Российской Федерации, а также п. 2 ст. 6 Федерального закона № 14-ФЗ и п. 2 ст. 6 Федерального закона № 208-ФЗ общество признается дочерним по отношению к другому обществу, если последнее имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом. В силу норм указанных законов такое влияние признается в силу преобладающего участия в уставном капитале, либо в соответствии с заключенным договором, либо в иных случаях.

Общество признается зависимым, если другое (преобладающее, участвующее) хозяйственное общество имеет более 20% уставного капитала (голосующих акций) первого общества (п. 4 ст. 6 Федерального закона № 14-ФЗ и п. 4 ст. 6 Федерального закона № 208-ФЗ).

При этом обращаем внимание, что общество может быть признано дочерним (зависимым) обществом управляющей компании также в силу приобретения управляющей компанией акций (долей) такого общества в имущество, составляющее активы фонда (например, подп. 3 п. 5 ст. 40 Федерального закона № 156-ФЗ). Таким образом, управляющая компания фонда не вправе совершать сделки или давать поручения на совершение сделок по приобретению имущества, принадлежащего этой управляющей компании, ее дочерним и зависимым обществам, в том числе являющимся таковыми в силу приобретения управляющей компанией акций (долей) таких обществ в имущество фонда, либо по отчуждению имущества указанным лицам, за исключением случаев, предусмотренных ст. 40 Федерального закона № 156-ФЗ.

Если управляющая компания паевого инвестиционного фонда заключила сделку по приобретению или отчуждению, или передаче в пользование имущества контрагенту, который впоследствии стал лицом, указанным в подп. 9 или 10 п. 1 ст. 40 Федерального закона № 156-ФЗ, в подп. 5 п. 32 Типовых правил закрытого фонда, в частности владельцем инвестиционных паев закрытого фонда (далее — Событие), то полагаем, что последующее исполнение управляющей компанией фонда обязанностей по такой сделке, принятых до наступления События, не нарушает соответственно вышеуказанные нормы Федерального закона № 156-ФЗ и подп. 5 п. 32 Типовых правил закрытого фонда. При этом если договор считается заключенным с момента передачи соответствующего имущества (п. 2 ст. 433 Гражданского кодекса Российской Федерации, далее — ГК РФ), то передача такого имущества после События является нарушением вышеуказанных норм Федерального закона № 156-ФЗ и Типовых правил.

Также отмечаем, что с учетом п. 1 ст. 39 Федерального закона № 156-ФЗ в случае если имеются основания полагать, что исполнение обязанностей управляющей компании фонда является исполнением по самостоятельным (отдельным) договорам (например, заключаемым в соответствии с рамочным договором, договором с открытыми условиями (п. 1 ст. 429.1 ГК РФ), то такое исполнение может быть признано нарушением ст. 40 Федерального закона № 156-ФЗ и подп. 5 п. 32 Типовых правил закрытого фонда.

Согласно ч. 2 ст. 4 Федерального закона от 27.07.2010 № 208-ФЗ «О консолидированной финансовой отчетности» промежуточная консолидированная финансовая отчетность управляющих компаний инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов представляется в Банк России в случаях, установленных Банком России.

В настоящий момент Банком России не определены случаи представления промежуточной консолидированной финансовой отчетности управляющими компаниями в Банк России.

В соответствии с ч. 2 ст. 4 указанного закона управляющая компания в своих учредительных документах может предусмотреть представление промежуточной консолидированной финансовой отчетности участникам (акционерам, учредителям) управляющей компании.